CURSO ESCOLA DE DEFENSORIA PÚBLICA Nº TEMA: INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE E CONTROLE DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA

Transcrição

1 CURSO ESCOLA DE DEFENSORIA PÚBLICA Nº DATA DISCIPLINA Direito Administrativo PROFESSOR Barney Bichara MONITOR Bruna Oliveira AULA Aula 08 TEMA: INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE E CONTROLE DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE 1. Fundamentos: a. Princípio da supremacia do interesse público sobre o particular: o direito à propriedade será sacrificado em prol do interesse da sociedade o proprietário fará jus, em alguns casos, a um ressarcimento. b. Função social da propriedade: o Estado está autorizado a sacrificar a propriedade privada para que ela cumpra o seu papel social 2. Modalidades: a. Intervenção restritiva: é aquela que afeta um dos atributos da propriedade, sem, contudo, extingui-la, ou seja, o proprietário ainda é proprietário, todavia o seu direito proprietário foi afetado pelo Estado. i. Limitações administrativas ii. Requisição administrativa: se a requisição administrativa recai sobre bens consumíveis, a intervenção terá natureza supressiva, uma vez que destrói a propriedade iii. Ocupação temporária: iv. Tombamento: v. Servidão administrativa: b. Intervenção supressiva: é aquela que destrói o direito de propriedade. i. Desapropriação: não é ato auto executório, o proprietário deve concordar, anuir ou o Estado entrará com ação de desapropriação. 3. LIMITAÇÕES ADMINISTRATIVAS

2 a. Conceito: são atos gerais voltados para propriedades indeterminadas para proteger o interesse público abstratamente considerado, ostentando natureza jurídica de poder polícia estes atos gerais são praticados pela União, os Estados Membro e Municípios e impõe limitações administrativas, cada um dentro da sua competência. Ex. lei de uso e ocupação do solo urbano o ato é para todos e restringe a propriedade para todos. b. Atributo da propriedade afetado: a propriedade é absoluta (pode fazer o que quiser na propriedade), perpétua (é sempre do proprietário e seus herdeiros) e exclusiva (pertence apenas ao proprietário) a limitação administrativa interfere no caráter absoluto da propriedade, pois nem sempre o proprietário poderá fazer o que quiser. c. Indenização: as limitações administrativas não importam em indenização, pois o ato é geral. Obs: (Exceção) o STF entende que a limitação administrativa que recaia sobre área onde a cobertura vegetal dá ensejo à indenização, neste caso haveria indenização, não indeniza a perda da propriedade, mas sim o prejuízo de não poder explorar a área onde há a cobertura vegetal. Obs: haverá indenização quando o Estado causar dano e não quando houver limitação administrativa. 4. REQUISIÇÃO ADMINISTRATIVA a. Competência legislativa: somente a União tem a competência para legislar (art. 22, III CR/88) competência privativa da União, todavia, a lei disporá sobre quem poderá exercer o ato de requisição administrativa (Estados, Municípios). b. Conceito: ato administrativo auto executório pelo qual o poder público utiliza bens móveis, imóveis e serviços particulares em caso de guerra ou perigo público iminente, durante um período (transitória) e em razão de um contexto (art. 5º, XXV CR/88) não depende de ordem judicial. c. Atributo da propriedade afetado: o caráter exclusivo da propriedade é afetado, ou seja, o Estado utilizará a sua propriedade, sendo assim o uso não será apenas do proprietário. d. Indenização: se houve dano haverá direito à indenização, este ressarcimento é pago depois a indenização não ocorre por causa do uso, mas apenas por causa do dano se houver. Indenização condicionada à existência de dano. 5. OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA a. Conceito: é o ato administrativo pelo qual o Poder Público utiliza bens imóveis em razão do interesse público definido em lei há várias leis que admitem a ocupação temporária e cada uma delas definirá a razão da ocupação temporária. CUIDADO! Contratos administrativos (cláusulas exorbitantes art. 58, V Lei 8.666) a lei não fala em ocupação temporária, e sim, ocupação provisória. b. Atributo da propriedade afetado: a ocupação temporária afeta o caráter exclusivo da propriedade, pois o Estado usará. c. Espécies: duas espécies

3 i. Vinculada à desapropriação: art. 36 Dec Lei 3365/41 por ser vinculada à desapropriação, ela segue os procedimentos da desapropriação o resultado não será a retirada da propriedade, mas sim a ocupação temporária. Área não edificada e contígua. ii. Para outros fins de interesse público: os fins estão estabelecidos nas legislações. Ex. justiça eleitoral ocupando imóveis particulares para sessão eleitoral. d. Indenização: i. Vinculada à desapropriação: dá direito à indenização. ii. Para outros fins de interesse público: em regra não dá direito à indenização, salvo se houve dano (indenização condicionada à existência de dano). 6. TOMBAMENTO a. Patrimônio cultural brasileiro: art. 216 CR/88 existem vários meios para a proteção do patrimônio conforme o 1º do artigo supramencionado. Art Constituem patrimônio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referência à identidade, à ação, à memória dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: I - as formas de expressão; II - os modos de criar, fazer e viver; III - as criações científicas, artísticas e tecnológicas; IV - as obras, objetos, documentos, edificações e demais espaços destinados às manifestações artístico-culturais; V - os conjuntos urbanos e sítios de valor histórico, paisagístico, artístico, arqueológico, paleontológico, ecológico e científico. 1º O Poder Público, com a colaboração da comunidade, promoverá e protegerá o patrimônio cultural brasileiro, por meio de inventários, registros, vigilância, tombamento e desapropriação, e de outras formas de acautelamento e preservação. b. Competência legislativa: competência concorrente legisla a União, o Estado, Município e DF, sendo a norma geral o Decreto Lei 25/1937 que regula o tombamento. c. Conceito de tombamento: é o procedimento administrativo pelo qual o Poder Público impõe restrições parciais sobre o direito de propriedade, para conservar o bem vinculado ao patrimônio cultural brasileiro. Restringe-se o direito a propriedade para preservar a coisa. OBS: o tombamento se consuma com a inscrição do bem no Livro do Tombo. OBS: iniciado o tombamento e ainda não inscrito no Livro do Tombo, tem-se o Tombamento Provisório. OBS: o tombamento provisório produz os mesmos efeitos do tombamento definitivo. O processo de tombamento inicia-se pela notificação do proprietário.

4 OBS: o tombamento pode recair sobre bens móveis, imóveis, público ou privado. O tombamento que recai sobre bens públicos chama-se de tombamento de ofício. OBS: o Decreto Lei 25 impõe o registro do tombamento no cartório são, portanto, dois registros, o primeiro registro ocorre no livro do tombo, o segundo no cartório para dar publicidade a falta do registro no cartório não invalida o tombamento, posto que já consumado no registro do livro do tombo. OBS: Há divergências sobre a possibilidade de tombamento legislativo e judicial, embora na prática eles existam, via de regra, o Tombamento é procedimento administrativo. OBS: Tombamento constitucional: art. 216, 5º CR/88 não precisa inscrever no livro do tombo, pois está previsto na constituição, não precisa ter procedimento administrativo. 5º Ficam tombados todos os documentos e os sítios detentores de reminiscências históricas dos antigos quilombos. d. Atributo da propriedade afetado: o caráter absoluto é afetado. O bem tombado pode ser alienado, mas deve seguir algumas regras, direito de preferência, conforme art. 22 do Decreto Lei 25. e. Indenização: não dá direito à indenização, salvo se houver dano. 7. SERVIDÃO ADMINISTRATIVA a. Conceito: é o direito real de gozo de natureza pública instituído pelo Estado ou por quem lhe faça as vezes sobre bens imóveis para atender um fim de interesse público. OBS: não há lei sobre servidão administrativa, seu fundamento é o art. 40 Decreto Lei 3365/41, aplicando no que couber o código civil. Aplica-se à servidão administrativa o regime da desapropriação, todavia, o seu fim não é a retira da propriedade, o resultado final é impor um direito real. As regras de servidão do direito civil são aplicadas na servidão administrativa naquilo que lhe couber. O imóvel serviente oferece uma utilidade ao imóvel dominante, desta forma, impõese um direito real ao imóvel serviente para que ele continue oferecendo a utilidade no direito administrativo é a mesma coisa, todavia o imóvel dominante é substituído por um serviço público Ex. Condomínio que permite a instalação de antena de telecomunicação. b. Atributo da propriedade afetado: o caráter exclusivo é afetado, o proprietário não utiliza sozinho. c. Indenização: não dá direito à indenização, apenas se houver dano, em regra se presume o dano como nos casos de energia. d. Registro: a lei de registros públicos Lei 6015/73 impõe o registro das servidões. Há divergência na doutrina se há servidão por lei se considerar permitido, não é necessário registro, uma vez que a lei é pública. Há autores que dizem que não existe servidão por lei.

5 CONTROLE DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA 1. Conceito: é poder de fiscalização e correção que sobre a administração pública exercem os Poderes Executivo, Legislativo e o Poder Judiciário, para garantir a observância do princípio da juridicidade (também chamado de legalidade em sentido amplo, é o dever da Administração de observar a lei e o Direito). 2. Formas de controle: a doutrina classifica as formas de controle de diferentes formas: a. Quanto ao momento do controle: o controle pode ser: i. Anterior/A priori/ Prévio: o controle administrativo ocorre antes que o ato seja praticado pela Administração Pública. Ex. todos os atos sujeitos a autorização o Presidente da República para nomear o Presidente da ANATEL, o Senado deve aprovar. ii. Concomitante: a medida que o ato é realizado, o controle também é realizado paralelamente. Ex. Execução orçamentária O TCU acompanha a execução orçamentária. iii. Posterior/Ulterior/ A posteriori: o controle é feito depois do ato. Ex. Mandado de Segurança. b. Quanto ao aspecto do controle: i. Legalidade: quem controla afere se o ato é conforme a lei. Quem exerce o controle é a própria Administração (poder de autotutela a administração pode rever seus próprios atos); o Poder Judiciário (art. 5º, XXXV CR/88); o Poder Legislativo: o legislativo só pode exercer controle de legalidade nas hipóteses estritamente previstas na Constituição (ex. art. 49, V, CR/88) ii. Mérito: controle de oportunidade e conveniência a própria administração, com base na autotutela; poder legislativo (nas hipóteses previstas na CR/88 ex. declarar guerra e paz, o Presidente manifesta e o Congresso é quem deve aprovar). c. Quanto à posição do órgão controlador: i. Interno: o órgão controlado se insere na estrutura do órgão controlador. Ex. A controladoria Geral da União controlando a Administração Pública. O Poder Executivo fazendo controle sobre órgãos do Poder Executivo sistema de auditoria interna. ii. Externo: o órgão controlado e o órgão controlador se encontram em estruturas orgânicas diversas. Ex. Administração Pública Direta controlando a Administração Indireta (são pessoas jurídicas diferentes), a este controle dá-se o nome de Tutela (autora: Maria Silvia) OBS: Para Celso Antônio Bandeira de Mello: a tutela é controle interno exterior, interno, pois no âmbito da estrutura da Administração e exterior, porque são pessoas jurídicas distintas, para Celso Antônio, só é externo o controle de um poder sobre o outro, é a própria Administração se controlando. d. Quanto ao órgão controlador: o controle pode ser: i. Legislativo: controle que o poder legislativo exerce sobre a administração ii. Judicial: controle que o poder judicial exerce sobre a administração

6 iii. Administrativo: controle que o poder administrativo exerce sobre a administração 3. CONTROLE LEGISLATIVO: é controle que o Poder Legislativo exerce sobre a Administração Pública para garantir o cumprimento das leis e da Constituição. Pode ser de 02 tipos: a. Controle parlamentar direto: o próprio parlamento realiza o controle. i. Sustação de atos e contratos do Poder Executivo art. 49, V e 71, 1º da CR/88 ii. Convocação de Ministros, autoridade ou pessoas para prestar esclarecimentos (depor) art. 50, 1º e 2º e art. 58, 2º, III, IV e V da CR/88. iii. CPI art. 58 da CR/88 iv. Autorizações ou aprovações do Congresso necessárias para a prática de atos concretos do Executivo art. 49, I, XII, XIII, XVI, XVII CR/88. v. Poderes controladores privativos do Senado art. 52, III, IV, V, VI, VII, VIII, IX, da CR/88. vi. Julgamento das Contas do Executivo - art. 49, IX e 51, II da CR/88 vii. Impeachment de Presidente ou Ministros art. 85, I ao VII e parágrafo único, art. 86, 1º, I e II, art, 51, I, art. 52, I e II da CR/88 b. Controle Parlamentar auxiliado pelo Tribunal de Contas art. 70 e 71 da CR/88 o TCU dá o parecer, o Congresso é quem decide. 4. CONTROLE JUDICIAL: controle que o Poder Judiciário exerce sobre a Administração Pública art. 5º, XXXV CR/88 o poder judiciário exerce jurisdição, aplica-se as regras do processo judicial e todas as suas características, todavia uma das partes é o próprio Estado (e suas prerrogativas). a. Controle judicial ordinário: ações ordinárias regidas pelo CPC. b. Ações Constitucionais: remédios constitucionais ações especiais previstas na CR/88 como mecanismo de proteger as garantias fundamentais. Ex. habeas corpus art. 5º, LXVIII CR/88 art. 647 a 667 do CPC; mandado de segurança art. 5º, LXIX e LXX e lei /2009; Habeas Data art. 5º, LXXII da CR/88 e lei 9.507/97; Mandado de injunção art. 5º, LXXI da CR/88 vide Mandado de Injunção e 708; ação popular art. 5º, LXXIII da CR/88 e lei 4717/65; ação civil pública art. 129, III da CR/88 e lei 7347/95; ação direta de inconstitucionalidade art. 102, I, a, art. 103, 2º da CR/88 e lei 9868/99 5. CONTROLE ADMINISTRATIVO: controle que a própria administração exerce sobre os seus atos a. Controle hierárquico: controle que decorre do poder hierárquico, não necessita de previsão legal, a autoridade superior controlando órgão subordinado autotutela (sum 473, 356 STF, art. 53 da Lei 9784/99 a administração pública pode rever seus próprios atos).

7 b. Controle finalístico: é aquele que decorre da lei, não decorre da relação hierárquica, a lei determina o controle e a sua extensão Tutela (controle administrativo a administração direta exerce controle sobre a administração indireta, não é relação hierárquica). c. Recursos administrativos: i. Conceito: é qualquer meio hábil a provocar a administração pública para que se manifeste sobre algo ligado ao interesse público ou ao interesse de quem postula. É uma expressão ampla. ii. Fundamento: direito de petição art. 5º, XXXIV da CR/88. Qualquer cidadão tem o direito de provocar a Administração Pública acerca do seu interesse ou interesse público iii. Garantia: Sum Vinculante 21 STF a administração pública não pode exigir garantia, pode ser interposto independente de garantia. iv. Efeito: em regra tem efeito devolutivo, salvo diante expressa previsão legal art. 109 da lei 8666 (lei de licitação). v. Reformatio in pejus: recurso administrativo admite reformatio in pejus, salvo aquele que impõe sansões. O recurso pode piorar a situação do recorrente, salvo quando se discute sansões impostas. Art. 64 e 65 da lei 9784/99. vi. Espécies de Recurso: não há uma lei que defina os recursos administrativos, pois há leis diferentes para cada matéria, cada lei preverá os recursos cabíveis. É impossível a sistematização de recursos de forma linear. O que a doutrina consegue fazer é identificar alguns recurso, quais sejam: I. Representação: meio pelo qual se denuncia irregularidades II. Reclamação: a. Administrativa: meio pelo qual se deduz uma pretensão à administração. Ex. usar um bem público b. Constitucional: garantir a autoridade da Súmula vinculante III. Pedido de reconsideração: dirige o pedido para própria autoridade que decidiu. IV. Recurso hierárquico: dirigido à autoridade superior para analisar o ato do órgão subordinado. V. Revisão: revisão da penalidade aplicada (não admite reformatio in pejus)