Prof. Dr. Francisco José Cahali

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1 SUCESSÃO DECORRENTE DA UNIÃO ESTÁVEL E DO CASAMENTO Sucessão decorrente da União Estável: 1) A polêmica da filiação híbrida 1.1) Afastando a companheira da participação na herança, na filiação híbrida Inventário - Modificação do plano de partilha - Inconformismo - Desacolhimento - Ausência de expressa disciplina legal a respeito da sucessão da companheira, quando esta concorre com filhos híbridos - Inteligência do art. 226, 3º, da CF - Aplicação e inteligência dos arts. 1725,1658, 1829, I, e 1790, todos do vigente CC - Impossibilidade de se conceder à companheira mais do que teria se casada fosse Decisão modificada de ofício, para determinar que seja apresentado outro plano de partilha, de forma que à companheira seja reconhecido apenas o direito de meação, com repartição da outra meação entre os descendentes - Recurso desprovido, com reforma de ofício da decisão agravada. (TJ-SP. AI n / ª Câm. Dir. Priv., Des. Rel. Grava Brazil, j ). 1.2) Concorrência da companheira com filiação híbrida Inventário - Partilha judicial - Participação da companheira na sucessão do de cujus em relação aos bens adquiridos onerosamente na constância da união estável - Concorrência da companheira com descendentes comuns e exclusivos do falecido - Hipótese não prevista em lei - Atribuição de cotas iguais a todos - Descabimento - Critério que prejudica o direito hereditário dos descendentes exclusivos, afrontando a norma constitucional de igualdade entre os filhos (art º da CF) Possibilidade - Solução mais razoável, que preserva a igualdade de quinhões entre os filhos, atribuindo à companheira, além de sua meação, a metade do que couber a cada um deles - Decisão reformada - Recurso provido. (TJ-SP. AI n ª Câm. Dir. Priv., Des. Rel. Álvaro Passos, j ). Rua Heitor Penteado 177, 3º andar Sumaré São Paulo SP CEP fone/fax (11)

2 2) Afastando os colaterais, destinando a totalidade da herança à companheira viúva na falta de ascendentes e descendentes 2.1) inaplicabilidade e inconstitucionalidade do artigo 1.790, CC. União estável - Provado que o companheiro falecido deixou um único bem, adquirido na constância da união estável e mediante esforço comum, deverá ser deferida a totalidade da herança ao companheiro supérstite, quando concorre com colaterais, proibindo-se, com a não incidência do art. 1790, III, do CC, de 2002, o retrocesso que elimina direitos fundamentais consagrados, como o de equiparar a companheira e a esposa na grade de vocação hereditária [com preferência aos colaterais] - Aplicação do inciso III, do art. 2o, da Lei 8971/94 e 226, 3o, da CF - Provimento do Ag ln /6 e não provimento do Ag ln (TJ-SP. AI n /6. 4ª Câm. Dir. Priv., Des. Rel. Ênio Santarelli Zuliani, j ). Arrolamento. Companheiro sobrevivente. Reconhecimento incidental da união estável, à vista das provas produzidas nos autos. Possibilidade. Exclusão do colateral. Inaplicabilidade do art. 1790, III, do CC, por afronta aos princípios da igualdade e da dignidade da pessoa humana e leitura sistematizada do próprio Código Civil. Equiparação ao cônjuge supérstite. Precedentes. Agravo improvido. (TJ-SP. AI n /4. 8ª Câm. Dir. Priv., Des. Rel. Caetano Lagrasta, j ). Agravo de instrumento. Inventário. Sucessão da companheira. Abertura da sucessão ocorrida sob a égide do novo código civil. Aplicabilidade da nova lei, nos termos do artigo Habilitação em autos de irmão da falecida. Caso concreto, em que merece afastada a sucessão do irmão, não incidindo a regra prevista no 1.790, III, do CCB, que confere tratamento diferenciado entre companheiro e cônjuge. Observância do princípio da equidade. Não se pode negar que tanto à família de direito, ou formalmente constituída, como também àquela que se constituiu por simples fato, há que se outorgar a mesma proteção legal, em observância ao princípio da eqüidade, assegurando-se igualdade de tratamento entre cônjuge e companheiro, inclusive no plano sucessório. Ademais, a própria Constituição Federal não confere tratamento iníquo aos cônjuges e companheiros, tampouco o faziam as Leis que regulamentavam a união estável antes do advento do novo Código Civil, não podendo, assim, prevalecer a interpretação literal do artigo em questão, sob pena de se incorrer na odiosa diferenciação, deixando ao desamparo a família constituída pela união estável, e conferindo proteção legal privilegiada à família constituída de acordo com as formalidades da lei. Preliminar não conhecida e recurso provido. (TJ-RS. AI nº ª Câm. Cív., Des. Rel. Ricardo Raupp Ruschel, j ). 2

3 Sucessão da companheira. Incompatibilidade do artigo do Código Civil com o sistema jurídico de proteção constitucional às entidades familiares e o direito fundamental à herança impossibilidade da legislação infraconstitucional alijar, direitos fundamentais anteriores assegurados a partícipes de entidades familiares constitucionalmente reconhecidas, em especial o direito à herança Posição jurisprudencial que se inclina no sentido da inaplicabilidade do ilógico art do Código Civil. Recurso provido, para reconhecer a meação da companheira aos ativos deixados pelo autor da herança, mas afastá-la da concorrência com o descendente menor, aplicandose o regime do artigo 1.829, I, do Código Civil. (TJ-SP. AI n / ª Câm. Dir. Priv., Des. Rel. Francisco Loureiro, j ). Revista dos Tribunais vol. 906 p Abr / 2011 JRP\2004\17899: Partilha - Distinção entre companheira e cônjuge sobreviventes para fins sucessórios - Inadmissibilidade - Violação ao princípio constitucional da igualdade que se evidencia - Inteligência dos arts. 5.º, caput, e 226, 3.º, da CF/1988 e dos arts , III, e do CC/ Tribunal de Justiça do Estado de Santa Catarina. Argüição de Inconstitucionalidade Sucessão Art , III, do CC/2002 Inconstitucionalidade Dispositivo que estabelece tratamento distinto, entre cônjuges e companheiros, para fins sucessórios Disposição legislativa que ofende o princípio da vedação ao retrocesso social, preceito amplamente sufragado pela doutrina constitucionalista doméstica e estrangeira Direito fundamental à igualdade que se impõe. (TJ-RJ. AI n ª Câm. Cív., Des. Rel. Luciano Sabóia Rinaldi de Carvalho, j ). Incidente de arguição de inconstitucionalidade. Art , incisos IIII e IV do código civil de União estável. Sucessão do companheiro. Concorrência com parentes sucessíveis. Preenchidos os requisitos legais e regimentais, cabível o incidente de inconstitucionalidade dos incisos, III e IV, do art. 1790, Código Civil, diante do intenso debate doutrinário e jurisprudencial acerca da matéria tratada. (STJ. AI no REsp n /PB. 4ª Turma, Min. Rel. Luis Felipe Salomão, j. 24/05/2011). Constitucional. Direito de família e sucessões. Incidente de inconstitucionalidade dos incisos III e IV do art do cc/2002. Não conhecimento. 1. O manifesto descabimento do recurso especial - que busca afastar a aplicação de lei federal sob o argumento de sua incompatibilidade com a Constituição -, contamina também o correspondente incidente de inconstitucionalidade, que não pode ser conhecido. 2. Incidente de inconstitucionalidade não conhecido. (STJ. AI no REsp n /PB. Corte Especial, Min. Rel. Luis Felipe Salomão, Rel. p/ Acórdão Min. Teori Albino Zavascki, j. 03/10/2012). 3

4 Confira ainda: RT 906/1026, RT 874/226 e RT 851/269 Livro: CAHALI, Francisco José. Família e Sucessões no Código Civil de Coletânea Orientações Pioneiras v. 2, São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, capítulo 7, p. 291 e 292: Ementa do Coordenador: Sucessão União estável Convivência iniciada sob a égide da Lei 8.971/94 Falecimento quando já em vigor o Código Civil de 2002 Irrelevância Aplicação da legislação anterior reconhecido o direito da sobrevivente, na falta de ascendentes e descendentes do falecido Recurso provido para esse fim. Ementa oficial: Arrolamento de bens Morte do companheiro Ausência de ascendentes ou descendentes Existência, porém, de colaterais noticiada pela própria companheira União estável iniciada na vigência da Lei 8.971/94 e que perdurou até o falecimento do companheiro, fato ocorrido em 2004 Inaplicabilidade da disciplina sucessória prevista no novo Código Civil Atribuição à companheira sobrevivente do mesmo status hereditário que a lei atribui ao cônjuge supérstite Totalidade da herança devida à companheira, afastando da sucessão os colaterais e o Estado Inaplicabilidade da norma do art , III, do CC em vigor Recurso provido. (TJSP 6.ª Câm. de Direito Privado AgIn /3-00 rel. Des. Justino Magno Araújo j votação: por unanimidade, deram provimento ao recurso.) 2.2) constitucionalidade do artigo 1.790, CC. Livro: CAHALI, Francisco José. Família e Sucessões no Código Civil de Coletânea Orientações Pioneiras v. 1, São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004, capítulo 8, p. 345 a 347: Ação Declaratória de União Estável. Cabível a medida acautelatória de indisponibilidade de verbas correspondentes à indenização trabalhista, uma vez que, mesmo não tendo a agravante direito à meação sobre tal montante, é, potencialmente, herdeira concorrente, eis que a abertura da sucessão ocorreu na vigência do Código Civil de Inteligência do artigo 1.790, II, do Código Civil. Citação dos Herdeiros. Não tendo ainda sido nomeado inventariante, indispensável a citação de todos os herdeiros para a ação onde se busca o reconhecimento da união estável. Proveram em parte, para determinar a indisponibilidade de valores, vencido o relator. (TJRS 7ª Câmara Cível - Agravo de Instrumento Data do julgamento: Relator: Des. José Carlos Teixeira Giorgis - Votação: parcial provimento à ação). 4

5 Agravo de Instrumento. Inventário. Sucessão aberta após a vigência do novo Código Civil. Direito sucessório da companheira em curso com irmãos do obituado. Inteligência do art , III da novel legislação. Direito a um terço da herança. Inocorrência de inconstitucionalidade. Não há choque entre o Código e a Constituição na parte enfocada. A norma do art. 226 parágrafo 3 da Constituição Federal não equiparou a união estável ao casamento nem tão pouco dispôs sobre regras sucessórias. As disposições podem ser consideradas injustas, mas não contêm eiva de inconstitucionalidade. Reconhecimento das colaterais como herdeiros do de cujos. Provimento do recurso. (TJRJ 18ª Câmara Cível, Agravo de Instrumento , Data do registro: Relator: Des. Marcus Faver - Votação: provimento do recurso). Livro: CAHALI, Francisco José e HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes - Direito das Sucessões, 4 a ed., São Paulo: RT, Capítulo 9 - Da sucessão decorrente do casamento e da união estável: "Ainda, o Órgão Especial do Tribunal de Justiça de São Paulo em recentíssima decisão ( ), sendo Relator o Des. Corrêa Vianna, rejeitou, por maioria de votos (17 a 7), a Arguição de Inconstitucionalidade do artigo em exame (Processo ( ) 1.Enquanto se aguarda a consolidação da jurisprudência pelo Superior Tribunal de Justiça ou o bom-senso do legislador para a reforma do Código neste 1 Por ser mais recente, e ainda, talvez pelo maior número de declarações de votos, o acórdão, e até mesmo a respectiva ementa, ainda não se encontravam disponível no fechamento desta edição. Anote-se, por oportuno, que no próprio TJSP se encontram decisões reconhecendo a inconstitucionalidade deste artigo; cf.: Agravo de Instrumento. Direito sucessório decorrente de união estável. Inconstitucionalidade incidental do artigo 1790, II, do CC/2002. Fortes precedentes jurisprudenciais no mesmo sentido. Aplicação do artigo 1.829, I, do CC. Equiparação entre união estável e casamento. Inteligência no artigo 226 da CF. Decisão agravada que fica mantida. Recurso improvido (AI Sexta Câm. Dir. Priv. Des. Rel. José Joaquim dos Santos. j ); ainda, no mesmo sentido: Arrolamento. Companheiro sobrevivente. Reconhecimento incidental da união estável, à vista das provas produzidas nos autos. Possibilidade. Exclusão do colateral. Inaplicabilidade do art. 1790, III, do CC, por afronta aos princípios da igualdade e da dignidade da pessoa humana e leitura sistematizada do próprio Código Civil. Equiparação ao cônjuge supérstite. Precedentes. Agravo improvido (TJSP, AgIn, /4. 8.ª Câm. Dir. Priv. rel. Des. Caetano Lagrasta. j ), e Sucessão da companheira. Incompatibilidade do artigo do Código Civil com o sistema jurídico de proteção constitucional às entidades familiares e o direito fundamental à herança impossibilidade da legislação infraconstitucional alijar, direitos fundamentais anteriores assegurados a partícipes de entidades familiares constitucionalmente reconhecidas, em especial o direito à herança Posição jurisprudencial que se inclina no sentido da inaplicabilidade do ilógico art do Código Civil. Recurso provido, para reconhecer a meação da companheira aos ativos deixados pelo autor da herança, mas afastá-la da concorrência com o descendente menor, aplicando-se o regime do artigo 1.829, I, do Código Civil (TJSP, AI /0-00, rel. Des. Francisco Loureiro, j ). Cf. também no mesmo Tribunal, em sentido contrário: Agravo de Instrumento Decisão agravada que afastou a aplicação do art , III, CC por inconstitucionalidade Inconformismo (...) Constitucionalidade do artigo do CC reconhecida Desequiparação com matriz constitucional Interpretação conforme a CF Recurso conhecido em parte e, na parte conhecida provido (AI , rel. Des. Ribeiro da Silva, v.u., j ). Ainda, merece registro que inúmeras decisões em diversos Tribunais Estatais já foram proferidas a respeito, tanto em um e outro sentido; porém diante da expectativa de definição em breve da matéria pelo Superior Tribunal de Justiça, cuja atribuição, dentre outras, é exatamente a uniformização do Direito, deixa-se de indicar estes outros precedentes que, de resto, podem ser facilmente localizados por busca nos portais dos Tribunais. 5

6 particular 2, vejamos como se apresenta a matéria na infeliz modificação imposta à sociedade pelo Código Civil de E tudo reiterando o quanto se disse inicialmente no sentido de que há incerteza quanto à exata exegese do art , como identificado no quadro indicativo disposto no item 9.4, abaixo, onde se apresenta a sistematização a respeito. 3 Impropriamente, foi incluído o direito sucessório do companheiro em disposições gerais do Livro destinado ao direito das sucessões, em vez de se fazer a previsão na ordem de vocação hereditária. 4 Mas sem dúvida a regra destina-se à convocação do companheiro sobrevivente, interferindo diretamente naquela ordem, de tal sorte que a sucessão legítima se faz pela conjunção destas previsões.". 3) Não aplica o CC, artigo 1.790, pois é mais benéfico que o inciso I, do artigo Medida cautelar. Atribuição de efeito suspensivo a recurso especial. Inventário. De cujus que, após o falecimento de sua esposa, com quem tivera uma filha, vivia, em união estável, há mais de trinta anos com sua companheira, sem contrair matrimônio. Incidência, quanto à vocação hereditária, da regra do art do CC 02. Alegação, pela filha, de que a regra é mais favorável para a convivente que a norma do art. 1829, I, do CC 02, que incidiria caso o falecido e sua companheira tivessem se casado pelo regime da comunhão parcial. Afirmação de que a Lei não pode privilegiar a união estável, em detrimento do casamento. Medida liminar parcialmente deferida, apenas para determinar a partilha, no inventário, da parcela incontroversa do patrimônio, promovendo-se reserva de bens. - O art do CC 02, que regula a sucessão do 'de cujus' que vivia em união estável com sua companheira, estabelece que esta concorra com os filhos daquele na herança, calculada sobre todo o patrimônio adquirido pelo falecido durante a convivência. Trata-se de regra oposta à do art do CC 02, que, para a hipótese de ter havido casamento pela comunhão parcial entre o 'de cujus' e a companheira, estabelece que a herança do cônjuge incida apenas sobre os bens particulares. - A diferença nas regras adotadas pelo código para um e outro regime gera profundas discrepâncias, chegando a criar situações em que, do ponto de vista do direito 2 Dentre os principais projetos, como já referido, somos favoráveis à aprovação do Projeto de Lei 508 de 2007 do Deputado Sérgio Barradas, para o qual contribuímos na sua elaboração. 3 Com a perspicácia de sempre Flávio Tartuce bem sintetiza as principais questões e posições doutrinárias a respeito do malfadado artigo em exame em seu artigo Da Sucessão do Companheiro. O Polêmico art do CC e suas controvérsias principais. ( in , ou Sucessão do Companheiro O Polêmico Artigo do CC e suas Controvérsias Principais. Revista Magister de Direito Civil e Processual Civil, ano VII, número 39, página 102, Porto Alegre: Magister 2010). 4 Neste sentido, INÁCIO DE CARVALHO NETO (A sucessão do cônjuge e do companheiro no novo Código Civil, RBDFam, vol. 15, p ): Ademais, também criticável o fato de o novo legislador ter regulado a sucessão do companheiro no capítulo das disposições gerais da sucessão em geral (Capítulo I do Título I do Livro V da Parte Especial), enquanto que a sucessão do cônjuge é corretamente tratada no capítulo da ordem de vocação hereditária, que se coloca no âmbito da sucessão legítima (Capítulo I do Título II). Isto só se explica pelo fato de que o Projeto original não se referia ao companheiro, tendo sido o tema acrescentado, sem muito cuidado, em revisão no Congresso. 6

7 das sucessões, é mais vantajoso não se casar. - A discussão quanto à legalidade da referida diferença é profundamente relevante, de modo que se justifica o deferimento da medida liminar pleiteada em ação cautelar, para o fim de reservar os bens controvertidos no inventário 'sub judice', admitindo-se a partilha apenas dos incontroversos. Medida liminar parcialmente deferida. (STJ. Med. Cautelar n / ª Turma, Min. Rel. Nancy Andrighi, j ). 4) Aplica-se CC, art. 1790, inciso I, para concorrência dos filhos comuns e descendentes comuns Enunciado 266 da III Jornada de Direito Civil: Art : Aplica-se o inc. I do art também na hipótese de concorrência do companheiro sobrevivente com outros descendentes comuns, e não apenas na concorrência com filhos comuns. 5) A companheira herda nos bens comuns e nos particulares (além da meação) - CC, 1790, III Apelação. Ação de reconhecimento de sociedade de fato, cumulada com petição de herança. Elenco probatório que permite afirmar com tranquilidade a existência de prolongada, pública e estável união entre a apelante e o "de cujus". Impossibilidade, no entanto, de provimento do pleito de ser a exconvivente reconhecida como única herdeira, face a entendimento firmado pelo Órgão Especial deste Egrégio Tribunal, de constitucionalidade do art , III, do CC (aplicação do parágrafo único do art. 481 do CPC). Ex-companheira que, por isso, além da meação dos aquestos que titula por direito próprio, faz jus também a 1/3 da herança remanescente. Sentença reformada. Recurso provido em parte, com ressalva do entendimento pessoal do relator, que era pelo provimento total e pela inconstitucionalidade do referido dispositivo do Código Civil (...) (TJ-SP. Apel. n ª Câm. Dir. Priv., Des. Rel. Cesar Ciampolini, j ). 6) Concorrência sucessória entre cônjuge e companheiro sobrevivente Enunciado 525 da V Jornada de Direito Civil: Os arts , 1º, 1.790, e do Código Civil admitem a concorrência sucessória entre cônjuge e companheiro sobreviventes na sucessão legítima, quanto aos bens adquiridos onerosamente na união estável. 7

8 7) Deferido direito real de habitação à companheira União Estável. Imóvel que serviu de residência à família de propriedade exclusiva do Varão. Reconhecimento do direito real de habitação à companheira. Sentença reformada. Recurso provido, com observação. (TJ-SP. Apel. Cív. n / ª Câm. Dir. Priv., Des. Rel. Caetano Lagrasta, j ). União estável. Reconhecimento. Companheiro já falecido. Termo inicial. Prova. Alegação da existência de contrato de união estável. Partilha de bens. Direito real de habitação ao companheiro sobrevivente. Distribuição da sucumbência. 1. Constitui união estável a convivência sob o mesmo teto, com publicidade e notoriedade, evidenciando a comunhão de vida e de interesses. 2. Deve ser reconhecida a entidade familiar no período em que o casal conviveu more uxório, que, diante do conjunto probatório, iniciou em agosto de 2004 e cessou com o óbito da companheira, em setembro de Sendo a união estável regida pelo regime da comunhão parcial, devem ser partilhados, de forma igualitária, os bens adquiridos a título oneroso, na constância da vida em comum. 4. Se não há prova da existência de contrato firmado entre as partes disciplinando a união estável, não há como reconhecer que as partes tenham estabelecido que a união estável seria regida pelo regime da separação de bens. 5. O companheiro sobrevivente faz jus ao direito real de habitação, que é assegurado pela Lei nº /96, o direito real de habitação é deferido ao companheiro sobrevivente independentemente da sua condição pessoal, social ou econômica, mas o exercício desse direito perdura tão-somente enquanto durar a viuvez. 7. Cabível a exclusão da partilha dos créditos e aplicações financeiras e seus dividendos, descritos nos autos, pois recursos exclusivos da de cujus. 8. Tendo as partes cada uma decaído de parte dos seus pedidos, cabível a distribuição proporcional dos ônus sucumbenciais. Recurso da ré provido, em parte, e desprovido o do autor. (TJ-RS. Apel. Cív. n ª Câm. Cív., Des. Rel. Sérgio Fernando de Vasconcellos Chaves, j. 25/04/2012). Confira ainda: Enunciado 117 da I Jornada de Direito Civil: Art. 1831: o direito real de habitação deve ser estendido ao companheiro, seja por não ter sido revogada a previsão da Lei n /96, seja em razão da interpretação analógica do art. 1831, informado pelo art. 6º, caput, da CF/88. 8) Usufruto vidual Livro: CAHALI, Francisco José. Família e Sucessões no Código Civil de Coletânea Orientações Pioneiras v. 2, São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, capítulo 7, p. 289: 8

9 Ementa do Coordenador: Prof. Dr. Francisco José Cahali Sucessão União estável Usufruto vidual previsto no art. 2.º, I, da Lei 8.971/94 Revogação pelo Código Civil de 2002 que regulou inteiramente a matéria de sucessões do companheiro no art Decisão mantida. Sucessão União estável Pretendida meação e quinhão hereditário sobre o patrimônio adquirido a título oneroso durante a união Inadmissibilidade Inteligência dos arts , 1.790, II, e 1.829, I, do CC e do art. 226, 3.º, da CF Recurso não provido. Ementa Oficial: Inventário União estável Usufruto vidual Direito não previsto no novo Código Civil Pretendida cumulação dos direitos de meação e herança acarretando diminuição na participação dos herdeiros necessários Inadmissibilidade Companheira que tem uma participação correspondente à metade dos bens adquiridos juntamente com o falecido Situação equivalente à que lograria se fosse casada no regime da comunhão parcial de bens. (TJSP 9.ª Câm. de Direito Privado AgIn /8-00 rel. Des. Ruiter Oliva j votação: por unanimidade, negaram provimento ao recurso.) Sucessão decorrente do Casamento: 1) Aplicando o CC, artigo 1.829, inciso I, herda sobre os bens particulares + meação e herda sobre a totalidade do acervo Civil. Sucessão. Cônjuge supérstite casado no regime da comunhão parcial. bens particulares deixados pelo autor da herança. Participação como herdeiro na sucessão legítima. - O cônjuge supérstite casado no regime da comunhão parcial com o falecido, tendo este deixado bens particulares, além de sua meação, concorre com os descendentes, na sucessão legítima, participando da totalidade do acervo da herança, consoante a ordem de vocação hereditária estabelecida no artigo 1829, I do Código Civil de (TJ-DF. AI n ª Turma Cív., Des. Rel. Dácio Vieira, j ). Inventário - Sucessão Legítima - Regime de Comunhão Parcial de Bens - Bens Comuns e Particulares - Cônjuge Supérstite - Meeiro e Herdeiro. Tendo sido o casamento celebrado no regime de comunhão parcial, deixando o falecido bens particulares, receberá o cônjuge supérstite a sua meação nos bens comuns adquiridos na constância do casamento e concorrerá com os descendentes na partilha dos bens particulares. (TJ-MG. Proc. n /001. Des. Rel. Geraldo Augusto, j ). 9

10 2) Aplicando o CC, artigo 1.829, inciso I, não herda se não há bens particulares Agravo de Instrumento Inventário Sucessão Legítima Cônjuge Sobrevivente Inc. I do art do CCB Vocação Hereditária Concorrência O cônjuge sobrevivente casado pelo regime da comunhão parcial de bens detém o direito de meação e herança, na forma do art do CCB, na hipótese de o autor da herança deixar bens particulares. Todavia, no caso, inexistindo bens particulares, conforme reconhece a própria viúvameeira, deve o Juízo, desde logo, porque questão de direito, excluí-la da classificação de herdeira, mantida, apenas, a sua condição de meeira. Recurso provido. (TJ-RS. AI ª Câm. Cív., Des. Rel. Ricardo Raupp Ruschel, j ). Confira ainda: Enunciado 270 da III Jornada de Direito Civil: Art : O art , inc. I, só assegura ao cônjuge sobrevivente o direito de concorrência com os descendentes do autor da herança quando casados no regime da separação convencional de bens ou, se casados nos regimes da comunhão parcial ou participação final nos aquestos, o falecido possuísse bens particulares, hipóteses em que a concorrência se restringe a tais bens, devendo os bens comuns (meação) ser partilhados exclusivamente entre os descendentes. 3) Pretensão de exclusão da cônjuge viúva da participação sobre bens doados ao de cujus Livro: CAHALI, Francisco José. Família e Sucessões no Código Civil de Coletânea Orientações Pioneiras v. 2. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, Capítulo 7, p. 280: Ementa do Coordenador: Sucessão Concorrência do cônjuge sobrevivente com ascendente Pretendida exclusão da participação da viúva sobre os bens adquiridos por doação Inadmissibilidade Inteligência dos arts , II, e do CC Decisão mantida. Ementa Oficial: Sucessão Pedido, formulado por ascendente de autor da herança, falecido sem descendentes, de exclusão do rol dos herdeiros, do cônjuge supérstite, com quem era casado no regime da comunhão parcial de bens, ante a forma de aquisição dos mesmos doação. Erigida pela legislação vigente à época do óbito no caso, o vigente Código Civil à condição de herdeira de seu falecido 10

11 marido, não tem importância qualquer eventual incomunicabilidade do bem, em decorrência do regime de bens do casamento e da respectiva forma de aquisição, que serviria, isto sim, para inibir-lhe a qualidade de meeira, não assim a de herdeira que o Código Civil em vigor, em boa hora, lhe assegurou, tal como, há tempos, o reclamava a consciência jurídica nacional. Inteligência dos arts , II, e do CC. Agravo não provido. (TJRJ 2.ª Câm. Cív. Ag In 19083/2004 rel. Des. Maurício Caldas Lopes j ) 4) Regime da Separação de bens: convencional e obrigatória Inventário - Viúva casada com o autor da Herança no regime de separação convencional de bens. - Direito à sucessão legítima em concorrência com a filha do falecido. Inteligência do art , I, do Código Civil. Vedação que somente ocorre, entre outras causas, se o regime de casamento for o de separação obrigatória de bens. Recurso improvido. (TJ-SP. AI n / ª Câm. de Direito Privado, Des. Rel. Flávio Pinheiro, j. 4/11/2003). Livro: CAHALI, Francisco José. Família e Sucessões no Código Civil de Coletânea Orientações Pioneiras v. 1, São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004, capítulo 8, p. 345 a 347: Inteligência dos arts , Inc. I, e 1.838, ambos do novo Código Civil Brasileiro. O cônjuge supérstite casado sob o regime de separação obrigatória de bens só herda se não houver descendentes. Na falta de descendentes, herdará em concorrência com o ascendente. Em falta de descendentes e ascendentes, a sucessão é a ele deferida por inteiro. Rejeitaram as preliminares suscitadas pelo agravado, Negando provimento ao recurso. Unânime. (TJRS 7ª Câmara Cível - Agravo de Instrumento Data do julgamento: 13/08/ Relator: Des. Luiz Felipe Brasil Santos - Votação: por unanimidade, negaram provimento ao recurso). 4.1) Afastando o direito à herança do cônjuge casado pelo regime de separação convencional Direito das sucessões Recurso especial Pacto antenupcial Separação de bens Morte do varão Vigência do novo código civil. Ato jurídico perfeito. Cônjuge sobrevivente. Herdeiro necessário. Interpretação sistemática. 1. O pacto antenupcial firmado sob a égide do Código de 1916 constitui ato jurídico perfeito, devendo ser respeitados os atos que o sucedem, sob pena de maltrato aos princípios da autonomia da vontade e da boa-fé objetiva. 2. Por outro lado, ainda que afastada a discussão acerca de direito intertemporal e submetida a questão à regulamentação do novo Código Civil, prevalece a vontade do testador. Com efeito, a interpretação sistemática do Codex autoriza conclusão no sentido de que o cônjuge sobrevivente, nas hipóteses de separação 11

12 convencional de bens, não pode ser admitido como herdeiro necessário. 3. Recurso conhecido e provido (STJ, REsp /RJ, 4.ª Turma, Rel. para acórdão Ministro Fernando Gonçalves, j ). Direito civil. Família e Sucessões. Recurso especial. Inventário e partilha. Cônjuge sobrevivente casado pelo regime de separação convencional de bens, celebrado por meio de pacto antenupcial por escritura pública. Interpretação do art , I, do CC/02. Direito de concorrência hereditária com descendentes do falecido. Não ocorrência. - Impositiva a análise do art , I, do CC/02, dentro do contexto do sistema jurídico, interpretando o dispositivo em harmonia com os demais que enfeixam a temática, em atenta observância dos princípios e diretrizes teóricas que lhe dão forma, marcadamente, a dignidade da pessoa humana, que se espraia, no plano da livre manifestação da vontade humana, por meio da autonomia da vontade, da autonomia privada e da consequente autorresponsabilidade, bem como da confiança legítima, da qual brota a boa-fé; a eticidade, por fim, vem complementar o sustentáculo principiológico que deve delinear os contornos da norma jurídica. - Até o advento da Lei n.º 6.515/77 (Lei do Divórcio), vigeu no Direito brasileiro, como regime legal de bens, o da comunhão universal, no qual o cônjuge sobrevivente não concorre à herança, por já lhe ser conferida a meação sobre a totalidade do patrimônio do casal; a partir da vigência da Lei do Divórcio, contudo, o regime legal de bens no casamento passou a ser o da comunhão parcial, o que foi referendado pelo art do CC/02. - Preserva-se o regime da comunhão parcial de bens, de acordo com o postulado da autodeterminação, ao contemplar o cônjuge sobrevivente com o direito à meação, além da concorrência hereditária sobre os bens comuns, mesmo que haja bens particulares, os quais, em qualquer hipótese, são partilhados unicamente entre os descendentes. - O regime de separação obrigatória de bens, previsto no art , inc. I, do CC/02, é gênero que congrega duas espécies: (i) separação legal; (ii) separação convencional. Uma decorre da lei e a outra da vontade das partes, e ambas obrigam os cônjuges, uma vez estipulado o regime de separação de bens, à sua observância. - Não remanesce, para o cônjuge casado mediante separação de bens, direito à meação, tampouco à concorrência sucessória, respeitando-se o regime de bens estipulado, que obriga as partes na vida e na morte. Nos dois casos, portanto, o cônjuge sobrevivente não é herdeiro necessário. - Entendimento em sentido diverso, suscitaria clara antinomia entre os arts , inc. I, e 1.687, do CC/02, o que geraria uma quebra da unidade sistemática da lei codificada, e provocaria a morte do regime de separação de bens. Por isso, deve prevalecer a interpretação que conjuga e torna complementares os citados dispositivos. - No processo analisado, a situação fática vivenciada pelo casal declarada desde já a insuscetibilidade de seu reexame nesta via recursal é a seguinte: (i) não houve longa convivência, mas um casamento que durou meses, mais especificamente, 10 meses; (ii) quando desse segundo casamento, o autor da 12

13 herança já havia formado todo seu patrimônio e padecia de doença incapacitante; (iii) os nubentes escolheram voluntariamente casar pelo regime da separação convencional, optando, por meio de pacto antenupcial lavrado em escritura pública, pela incomunicabilidade de todos os bens adquiridos antes e depois do casamento, inclusive frutos e rendimentos. - A ampla liberdade advinda da possibilidade de pactuação quanto ao regime matrimonial de bens, prevista pelo Direito Patrimonial de Família, não pode ser toldada pela imposição fleumática do Direito das Sucessões, porque o fenômeno sucessório traduz a continuação da personalidade do morto pela projeção jurídica dos arranjos patrimoniais feitos em vida. - Trata-se, pois, de um ato de liberdade conjuntamente exercido, ao qual o fenômeno sucessório não pode estabelecer limitações. - Se o casal firmou pacto no sentido de não ter patrimônio comum e, se não requereu a alteração do regime estipulado, não houve doação de um cônjuge ao outro durante o casamento, tampouco foi deixado testamento ou legado para o cônjuge sobrevivente, quando seria livre e lícita qualquer dessas providências, não deve o intérprete da lei alçar o cônjuge sobrevivente à condição de herdeiro necessário, concorrendo com os descendentes, sob pena de clara violação ao regime de bens pactuado. - Haveria, induvidosamente, em tais situações, a alteração do regime matrimonial de bens post mortem, ou seja, com o fim do casamento pela morte de um dos cônjuges, seria alterado o regime de separação convencional de bens pactuado em vida, permitindo ao cônjuge sobrevivente o recebimento de bens de exclusiva propriedade do autor da herança, patrimônio ao qual recusou, quando do pacto antenupcial, por vontade própria. - Por fim, cumpre invocar a boa-fé objetiva, como exigência de lealdade e honestidade na conduta das partes, no sentido de que o cônjuge sobrevivente, após manifestar de forma livre e lícita a sua vontade, não pode dela se esquivar e, por conseguinte, arvorar-se em direito do qual solenemente declinou, ao estipular, no processo de habilitação para o casamento, conjuntamente com o autor da herança, o regime de separação convencional de bens, em pacto antenupcial por escritura pública. - O princípio da exclusividade, que rege a vida do casal e veda a interferência de terceiros ou do próprio Estado nas opções feitas licitamente quanto aos aspectos patrimoniais e extrapatrimoniais da vida familiar, robustece a única interpretação viável do art , inc. I, do CC/02, em consonância com o art do mesmo código, que assegura os efeitos práticos do regime de bens licitamente escolhido, bem como preserva a autonomia privada guindada pela eticidade. Recurso especial provido. Pedido cautelar incidental julgado prejudicado. (STJ. REsp /MS. 3ª Turma, Rel. Ministra Nancy Andrighi, j. 01/12/2009). Confira-se também, no mesmo sentido: STJ, REsp /AM, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, j , votação unânime: "3. A dissolução do casamento pela morte dos cônjuges não autoriza que a partilha de seus bens particulares seja realizada por forma diversa da admitida pelo regime de bens a que submetido o casamento. Estabelecido o 13

14 regime de separação de bens mediante pacto antenupcial, inviável o pedido de meação formulado pelo cônjuge supérstite." Agravo de Instrumento - Inventário - Insurgência Contra a Decisão que incluiu a Cônjuge Sobrevivente como herdeira necessária do de cujus - Regime de separação convencional de bens - Art , I do Código Civil de Interpretação Sistemática de textos e princípios jurídicos - Abrangência dos arts , 1.639, e incisos, e 1.687, do mesmo Código Civil, e arts. 1º e 5º da Constituição Federal - efeitos e relevância da vontade manifestada pelos cônjuges quando do casamento - Exercício da Liberdade lhes assegurada pela Legislação Civil e pela Carta Magna- Princípios da Boa- Fé e isonomia - Recurso Provido. (TJ-MG. Proc. n /001. Des. Rel. Hyparco Immesi, j. 10/03/2005). 5) Inexistência de reserva de ¼ ao cônjuge sobrevivente, quando da concorrência com filiação híbrida Enunciado 527 da V Jornada de Direito Civil: Art Na concorrência entre o cônjuge e os herdeiros do de cujus, não será reservada a quarta parte da herança para o sobrevivente no caso de filiação híbrida. 6) Direito Intertemporal Agravo de Instrumento - Inventário -Sucessão em Geral - Direito Intertemporal - A sucessão e a legitimação para suceder devem ser reguladas pela lei vigente ao tempo da abertura daquela - Inteligência dos artigos do CC/1916 e c/c do vigente Estatuto Civil. Sucessão aberta na vigência do Código Civil de Viúva que não ostenta a qualidade de herdeira. Recurso nesta parte improvido. AGRAVO DE INSTRUMENTO - Inventário - Reconhecimento à Meação nos Aquestos Usufruto Vidual - Direito inexistente, não obstante contraído o casamento sob o regime de comunhão parcial de bens. Direito Real de Habitação - Possibilidade de extensão à viúvameeira, ainda que casada sob regime diverso do da comunhão de bens. Homenagem ao princípio constitucional da igualdade na proteção da entidade familiar, seja constituída pelo casamento, seja pela união estável. Recurso parcialmente provido para esse fim. (TJ-SP. AI n /9. 3ª Câm. Dir. Priv., Des. Rel. Egidio Giacoia, j ). 7) Doações X Separação de Bens Processual civil. Recurso especial. Ação de conhecimento sob o rito ordinário. Casamento. Regime da separação legal de bens. Cônjuge com idade superior a sessenta anos. Doações realizadas por ele ao outro cônjuge na constância 14

15 do matrimônio. Validade. São válidas as doações promovidas, na constância do casamento, por cônjuges que contraíram matrimônio pelo regime da separação legal de bens, por três motivos: (i) o CC/16 não as veda, fazendo-o apenas com relação às doações antenupciais; (ii) o fundamento que justifica a restrição aos atos praticados por homens maiores de sessenta anos ou mulheres maiores que cinqüenta, presente à época em que promulgado o CC/1916, não mais se justificam nos dias de hoje, de modo que a manutenção de tais restrições representa ofensa ao princípio da dignidade da pessoa humana; (iii) nenhuma restrição seria imposta pela lei às referidas doações caso o doador não tivesse se casado com a donatária, de modo que o Código Civil, sob o pretexto de proteger o patrimônio dos cônjuges, acaba fomentando a união estável em detrimento do casamento, em ofensa ao art. 226, parágrafo 3.º, da Constituição Federal (STJ. REsp , 3ª Turma, Min. Rel. Nancy Andrighi, j ). 8) Efeitos da Renúncia - art do Código Civil Enunciado 575 da V Jornada de Direito Civil: Concorrendo herdeiros de classes diversas, a renúncia de qualquer deles devolve sua parte aos que integram a mesma ordem dos chamados a suceder Para outros precedentes e debate doutrinário a respeito do assunto, recomenda-se a seguinte obra: CAHALI, Francisco José e HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes - Direito das Sucessões, 4 a ed., São Paulo: RT, Capítulo 9 - Da sucessão decorrente do casamento e da união estável. 08/08/ :32 15