Ilustríssima Senhora Norma Jeane Garcia Pregoeira Pregão Eletrônico Registro de Preços n. 02/2009 MTE

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Ana Sá Bandeira
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1 Ilustríssima Senhora Norma Jeane Garcia Pregoeira Pregão Eletrônico Registro de Preços n. 02/2009 MTE NCT INFORMÁTICA LTDA., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o nº / , com sede no SCRN 702/703, Bloco D, Loja 42, Asa Norte, Brasília/DF, vem respeitosamente à presença de V. Senhoria, nos termos do art. 26 do Decreto nº 5.450/2005, e do item 09 do edital de licitação, com a finalidade de apresentar IMPUGNAÇÃO AO EDITAL do Pregão Eletrônico 02/2009, desse MTE, o que faz com base nas razões adiante expostas: 1. TEMPESTIVIDADE 1. Antes de iniciar-se a análise do mérito da impugnação, cabe discorrer sobre a tempestividade da peça que ora se propõe. 2. A data da sessão de abertura da concorrência está designada para 16 de janeiro de 2009, às 10h00min. Repetindo a regulamentação legal, estabelece o instrumento de convocação do certame que as impugnações poderão ser apresentadas pelos licitantes até o segundo dia útil que antecede a abertura da licitação. 3. Aplicando-se a regra de contagem de prazos enunciada no art. 110 da Lei nº /93 vê-se que o dia da licitação (dia de início) é excluído da contagem do prazo, que tem sua fluência, então, a partir do dia útil anterior, 15/01/2009, findando-se no dia 14/01/2009, que, por ser o dia do término do prazo, nele se inclui, conforme a lei. 4. O Tribunal de Contas da União já acolheu tal entendimento. No Acórdão nº. 1/2007 (processo TC /2006-2) o TCU entendeu ser tempestiva uma impugnação apresentada em 22/11/2005 (terça-feira) em face de um pregão que se daria em 24/11/2005 1

450/2005, e do item 09 do edital de licitação, com a finalidade de apresentar IMPUGNAÇÃO AO EDITAL do Pregão Eletrônico 02/2009, desse MTE, o que faz com base nas razões adiante expostas: 1.

2 (quinta-feira) 1. Por sua vez, no Acórdão nº. 382/2003 (processo TC /2002-2) entendeu o TCU ser tempestiva uma impugnação apresentada em 27/9/2002 (sexta-feira) contra uma licitação que ocorreria em 1/10/2002 (terça-feira). 5. Assim, a peça de impugnação protocolizada até esta 14/01/2009, é totalmente tempestiva, impugnando-se as alegações em contrário. 2. SÍNTESE FÁTICA 6. Trata a presente de um pregão eletrônico, tipo menor preço global, em que o MTE, visando a aquisição de solução integrada de segurança corporativa que contém as seguintes características ou módulos: antivírus e anti-spyware para estações de trabalho e servidores, antivírus para servidor Exchange, gateway SMTP com ferramenta antivírus e antispam, solução antispam e console de gerenciamento, conforme especificação constante do Termo de Referência (Anexo I) do Edital. 3. RAZÕES DE IMPUGNAÇÃO 3.1. Razões técnicas 7. Quanto às razões técnicas para suspender a licitação e alterar o edital, há uma profusão de tópicos que claramente direcionam o edital para as plataformas do fabricante Mcafee, excluindo assim as demais concorrentes que comercializam produtos de outros fabricantes, senão vejamos: Anexo I Termo de Referência 4.2 Características gerais da solução de segurança: 1 Veja-se trecho do relatório e do voto do Ministro Relator: Relatório No entendimento da Secex/SE, não teria ocorrido inobservância, por parte da representante, do art. 18 do Decreto nº 5.450/2005, que regulamenta o pregão na forma eletrônica, pois a interposição da impugnação foi feita em 22/11/2005 (fls. 135/143), ou seja, dois dias úteis antes da data fixada para abertura da sessão pública, ocorrida em 24/11/2005, nos termos do mencionado dispositivo legal. Voto Quanto a uma das irregularidades que merece aprofundamento pela Secex/BA, com relação à negativa da Caixa de examinar a impugnação da empresa Nordeste, que a interpôs tempestivamente, destaco que as reclamações contra o edital do pregão, constantes dessa impugnação que não foi recebida pela Gilic/SA, sob a alegação de intempestividade, são as mesmas propostas pela representante na inicial às fls. 1/57. Tal procedimento indevido deve, no momento oportuno, ser objeto de justificativas dos responsáveis dessa unidade da Caixa. 2

Assim, a peça de impugnação protocolizada até esta 14/01/2009, é totalmente tempestiva, impugnando-se as alegações em contrário. 2. SÍNTESE FÁTICA 6.

3 Solução para proteção contra vírus de computador, a ser utilizada em estações de trabalho, servidores, com módulo de gerenciamento centralizado e arquitetura Cliente/Servidor capacitada para proteger os seguintes tipos de equipamentos, sistemas operacionais, ou aplicativos, Estações de Trabalho: MS-Windows 9x (95 e 98), MS-Windows 2000 Professional, Windows XP, Vista e Servidores Windows 2000, 2003 Server ou superior e Linux; Com relação ao subitem acima, informamos que a Microsoft não presta mais suporte a estes sistemas operacionais e que por conta disto somente o fabricante Mcafee possui produtos compatíveis com as versões Windows 9.x, desta forma, somente o fabricante Mcafee poderá participar da licitação As soluções propostas devem ser do mesmo fabricante. c/c Possuir módulo contra vazamento ou perda de dados e criptografia de disco. Com relação aos dois subitens anteriormente descritos, informamos que apenas o fabricante Mcafee possui a funcionalidade de criptografia de disco incorporada à ferramenta de antivírus. Conforme resposta ao nosso questionamento foi dito que o módulo contra vazamento ou perda de dados e criptografia de disco, não necessariamente deve ser incorporado à solução de antivírus, no entanto as duas soluções deve ser de um mesmo fabricante. Desta forma, novamente, somente o fabricante Mcafee poderá participar do certame. Informamos ainda, que se houver a possibilidade dos licitantes em ofertar solução completa de um fabricante e incorporando apenas a funcionalidade de criptografia de disco com produto de outro fabricante, em nada afetará a proteção de estações em relação a malware, já que o módulo contra vazamento ou perda de dados garante a integridade dos dados armazenados. 8. Assim, o edital, de forma injustificada, restringe a amplitude da licitação, limitando a participação apenas de empresas que comercializam solução do Fabricante Mcafee. 9. Trata-se de restrição injustificada à competitividade do certame, ao arrepio do art. 3º da Lei 8.666/93, em especial quanto ao estipulado no inc. I do 1º do aludido dispositivo, o qual veda o estabelecimento de elementos e cláusulas que frustrem o caráter competitivo da licitação. 10. Como visto acima, há diversos pontos no presente edital que restringem o certame e permitem que apenas empresas que comercializem produtos Mcafee ofereçam-se à disputa. Fecha a competição a todas as outras soluções, similares ou superiores, disponíveis no mercado. 3

os seguintes tipos de equipamentos, sistemas operacionais, ou aplicativos, Estações de Trabalho: MS-Windows 9x (95 e 98), MS-Windows 2000 Professional, Windows XP, Vista e Servidores Windows 2000,

4 11. É bom destacar que, além de violar a lei, a restrição de competitividade lesa o patrimônio público, eis que, diminuindo o número de licitantes, diminui sensivelmente a possibilidade de disputa e, assim, de redução dos preços praticados. É a relação direta entre competitividade/economicidade que resta prejudicada por restrições como as que aqui foram expostas. Pereira Junior: 12. É bastante interessante, neste sentido, a lição trazida por Jessé Torres A nenhum servidor da Administração Pública é dado, por qualquer modo, violar o caráter competitivo da licitação. Este é da sua essência, é a razão de existir do instituto. Deveria figurar entre os princípios referidos no caput do art. 3º, embora se possa presumir sua presença entre os correlatos, tanto que será inexigível a licitação quando houver inviabilidade de competição (art. 25). Licitação sem competição é fraude ou não-licitação. Outro não foi o motivo que levou a Lei federal nº 4.717, de , a cominar a sanção de nulidade, a ser declarada em ação popular, à empreitada, tarefa ou concessão de serviço público quando no edital de concorrência forem incluídas cláusulas ou condições que comprometam o seu caráter competitivo e a concorrência administrativa for processada em condições que impliquem na [sic] limitação das possibilidades normais de competição (art. 4º, III, alíneas b e c ). É expediente igualmente censurável disfarçar-se a restrição à competitividade mediante a descrição de especificações técnicas irrelevantes para o atendimento às necessidades a que se destina o objeto em licitação. 2 2 PEREIRA JUNIOR, J. T. Comentários à Lei das Licitações e Contratações da Administração Pública. 7 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2007, p. 66/

É bastante interessante, neste sentido, a lição trazida por Jessé Torres A nenhum servidor da Administração Pública é dado, por qualquer modo, violar o caráter competitivo da licitação.

5 13. É diante de entendimentos como esse que encontram eco na jurisprudência do TCU e do STJ, entre outros, que não se pode manter licitação como a presente, em que a competitividade resta absolutamente prejudicada por exigências técnicas injustificáveis. Impõe-se, assim, a alteração do edital, na forma do pedido final. 4. PEDIDO FINAL 14. Diante do que se expôs o pedido é para que V. Senhoria digne-se a: a) Suspender a realização da sessão de lances, designada para as 10h00min do dia 16/01/2009, tendo em vista as razões indicadas de irregularidade do certame; b) Determinar a alteração dos tópicos apontados acima, observando-se, para tanto, os prazos estabelecidos nos arts. 21, 4º e 110, da Lei nº /93, e no art. 4º, inciso V, da Lei nº /2002. Nestes Termos, Pede Deferimento. Brasília/DF, 14 de janeiro de Antonio Carlos Guimarães Pimenta Filho Diretor de Operações NCT Informática Ltda. 5

Senhoria digne-se a: a) Suspender a realização da sessão de lances, designada para as 10h00min do dia 16/01/2009, tendo em vista as razões indicadas de irregularidade do certame; b) Determinar a

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