Júlio M. de Oliveira Mestre e doutor PUC/SP

Transcrição

1 PLR: pressupostos para caracterização conforme jurisprudência do CARF e a tributação dos planos de stock option Júlio M. de Oliveira Mestre e doutor PUC/SP

2 A TRIBUTAÇÃO DOS PLANOS DE STOCK OPTION

3 Hipótese de incidência da contribuição previdenciária Constituição Federal Art A seguridade social será financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da Lei, mediante recursos provenientes dos orçamentos da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, e das seguintes contribuições sociais: I do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre: a) a folha de salários e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados a qualquer título, à pessoa física que lhe preste serviço, mesmo sem vínculo empregatício

4 Hipótese de incidência da contribuição previdenciária Lei 8.212/1991 Art. 22. A contribuição a cargo da empresa, destinada à Seguridade Social, além do disposto no art. 23, é de: I 20% (vinte por cento) sobre o total das remunerações pagas, devidas ou creditadas a qualquer título, durante o mês, aos segurados empregados e trabalhadores avulsos que lhe prestem serviços, destinados a retribuir o trabalho, qualquer que seja a sua forma, inclusive as gorjetas, os ganhos habituais sob a forma de utilidade e os adiantamentos decorrentes de reajuste salarial, quer pelos serviços efetivamente prestados, quer pelo tempo à disposição do empregador ou tomador de serviços, nos termos da lei ou do contrato ou, ainda, de convenção ou acordo coletivo de trabalho ou sentença normativa; (...) III 20% sobre o total das remunerações pagas ou creditadas a qualquer título, no decorrer do mês, aos segurados contribuintes individuais que lhe prestem serviços. (nossos destaques)

5 Hipótese de incidência da contribuição previdenciária Lei 8.212/1991 Art. 28. Entende-se por salário de contribuição : I para o empregado e trabalhador avulso: a remuneração auferida em uma ou mais empresas, assim entendida a totalidade dos rendimentos pagos, devidos ou creditados a qualquer título, durante o mês, destinados a retribuir o trabalho, qualquer que seja a sua forma, inclusive as gorjetas, os ganhos habituais sob a forma de utilidade e os adiantamentos decorrentes de reajuste salarial, quer pelos serviços efetivamente prestados, quer pelo tempo à disposição do empregador ou tomador de serviços, nos termos da lei ou do contrato ou, ainda, de convenção ou acordo coletivo de trabalho ou sentença normativa; (...) III para o contribuinte individual: a remuneração auferida em uma ou mais empresas ou pelo exercício de sua atividade por conta própria, durante o mês, observado o limite máximo a que se refere o 5º (nossos destaques)

6 Hipótese de incidência da contribuição previdenciária Hipótese de incidência da contribuição previdenciária: remuneração do trabalho prestado pelo profissional

7 Natureza jurídica Stock option Jurisprudência trabalhista natureza de operação mercantil e não de contraprestação pelo trabalho, desde que: a adesão do profissional ao plano de opção de compra de ações (stock option) seja voluntária o profissional efetivamente pague pelas ações (o valor fixado não pode ser irrisório) as ações adquiridas por meio do plano de opção estejam sujeitas aos riscos do mercado financeiro ou do desempenho patrimonial da empresa

8 Natureza jurídica Stock option Precedente da Justiça Federal embora o Direito Previdenciário seja autônomo do Direito do Trabalho, não se pode adotar o conceito de remuneração para o Direito Previdenciário diverso daquele adotado para o Direito do Trabalho, por mais autônomos que sejam esses ramos do direito o único precedente judicial previdenciário (Proc ), ainda não transitado em julgado, proferido pela 10ª Vara Federal da Justiça Federal de São Paulo, entendeu que não incide contribuição previdenciária sobre os planos de compra de ações, justamente porque, assim como a Justiça do Trabalho, não representam retribuição do trabalho

9 A tributação dos planos de stock option Julgados do CARF Acórdão No julgamento realizado pela 1ª Turma Ordinária da 3ª Câmara da 2ª Seção de Julgamento do CARF, em junho de 2013, os conselheiros entenderam que o plano de opção de compra de ações está sujeito à incidência da contribuição previdenciária, pois: foi concedido pelo trabalho não há risco, uma vez que o profissional somente irá exercer a opção de compra quando o valor das ações no mercado for maior que o valor fixado no plano

10 A tributação dos planos de stock option Julgados do CARF Acórdão Já no julgamento realizado pela 1ª Turma Ordinária da 4ª Câmara da 2ª Seção de Julgamento do CARF, também em junho de 2013, os conselheiros entenderam que: Em sua concepção original o stock options é mera expectativa de direito do trabalhador (seja empregado, autônomo ou administrador), consistindo em um regime de opção de compra de ações por preço pré-fixado, concedida pela empresa aos contribuintes individuais ou mesmo empregados, garantindo-lhes a possibilidade de participação no crescimento do empreendimento (na medida que o sucesso da empresa implica valorização das ações no mercado), não tendo inicialmente caráter salarial, sendo apenas um incentivo ao trabalhador após um período pré-determinado ao longo do curso do contrato de trabalho (nossos destaques)

11 A tributação dos planos de stock option Julgados do CARF Acórdão contudo, nesse caso concreto, como a Turma Julgadora entendeu que houve o desvirtuamento da concepção do plano de compra de ações, julgou-se pela incidência das contribuição previdenciárias. Confira-se: Em ocorrendo o desvirtuamento do stock options em sua concepção inicial, qual seja, mera operação mercantil, seja, pela concessão de empréstimos, possibilidade de venda antecipada, troca de planos, correlação com o desempenho para manutenção de talentos, fica evidente a intenção de afastar (ou minimizar) o risco atribuído ao próprio negócio, caracterizando uma forma indireta de remuneração (...) Correto o procedimento fiscal que efetivou o lançamento do ganho real (diferença entre o preço de exercício e o preço de mercado no momento da compra de ações), considerando os vícios apontados pela autoridade fiscal (nossos destaques)

12 A tributação dos planos de stock option Projetos de Lei Projeto de Lei 7.387/2010, de autoria do Deputado Federal Marco Aurélio Ubiali propõe a inclusão na Lei 6.404/1976 (Lei das S.A.) de regras específicas sobre o oferecimento pelas empresa de planos de compra de ações aos seus profissionais, que não teriam natureza salarial Projeto de Lei 7.635/2010, de autoria do Deputado Federal Carlos Bezerra propõe a alteração da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT) para conceituar, em linhas gerais, que o plano de opção de compra de ações, atendidos determinados requisitos, seriam vantagem contratual de natureza não salarial

13 A tributação dos planos de stock option Conclusão apesar das controvérsias existentes sobre a matéria, não havendo o desvirtuamento do instituto, entendemos que, atendidos os seguintes requisitos, o plano de opção de compra de ações tem natureza mercantil e não remuneratória: voluntariedade do profissional na adesão ao plano de opção de compra de ações onerosidade do plano de opção de compra de ações sujeição aos riscos do mercado financeiro

14 PLR: PRESSUPOSTOS PARA CARACTERIZAÇÃO CONFORME A JURISPRUDÊNCIA DO CARF

15 Participação nos Lucros ou Resultados Previsão Legal Constituição Federal prevê como direito dos trabalhadores urbanos e rurais a participação nos lucros ou resultados (PLR) da empresa, desvinculada da remuneração, conforme definido em Lei Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: (...) XI participação nos lucros, ou resultados, desvinculada da remuneração, e, excepcionalmente, participação na gestão da empresa, conforme definido em lei (nossos destaques)

16 Participação nos Lucros ou Resultados Previsão Legal Lei 8.212/1991 isenta o pagamento de PLR das contribuições sociais (previdenciárias e de terceiros), quando paga de acordo com lei específica Art. 28. Entende-se por salário de contribuição: (...) 9º Não integram o salário de contribuição para os fins desta Lei, exclusivamente: (...) j) A participação nos lucros ou resultados da empresa, quando paga ou creditada de acordo com lei específica (nossos destaques)

17 Participação nos Lucros ou Resultados Previsão Legal Medida Provisória 794/1994 primeira regulamentação de PLR Lei /2000 regulamenta, atualmente, o pagamento de PLR, impondo requisitos a serem observados pelas empresas, para que os valores pagos sejam considerados isentos de encargos trabalhistas e previdenciários Art. 1º Esta Lei regula a participação dos trabalhadores nos lucros ou resultados da empresa como instrumento de integração entre o capital e o trabalho e como incentivo à produtividade, nos termos do art. 7º, inciso XI, da Constituição.

18 Lucros e/ou Resultados Diferenças Lucros: Lucro Contábil / Lei das S.A. Lucro Real Lucro de um determinado produto ou serviço Lucro conforme conceituado no Acordo de PLR

19 Lucros e/ou Resultados Diferenças Resultados: Resultado de metas de vendas Resultado de metas de produção Resultados de melhorias Resultados de reduções de custos

20 Participação nos Lucros ou Resultados Considerações iniciais O Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Recurso Extraordinário , realizado em 31/10/2014, entendeu que os pagamentos de PLR entre a promulgação da Constituição Federal/1998 e a entrada em vigor da Medida Provisória 794/1994, em razão da inexistência de lei específica, estão sujeitos à incidência da contribuição previdenciária Entendimento atual do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (CARF): os pagamentos de PLR devem observar o disposto na Lei /2000, sob pena de serem considerados como remuneração e, portanto, sujeitos à incidência da contribuição social (previdenciária e de terceiros)

21 Lei /2000 Negociação entre empresa e empregados Formas de negociação: Comissão paritária escolhida pelas partes, integrada por um representante indicado pelo sindicato profissional Acordo coletivo de trabalho (empresa x sindicato profissional) Convenção coletiva de trabalho (sindicato profissional x sindicato patronal)

22 Lei /2000 Requisitos da PLR Dos instrumentos decorrentes da negociação deverão constar regras claras e objetivas acerca: da fixação dos direitos da participação e das regras e mecanismos de aferição das informações pertinentes ao cumprimento do acordado da periodicidade da distribuição limite de até 2 pagamentos no mesmo ano civil e em periodicidade não inferior a um trimestre civil do período de vigência e prazos para revisão do acordo

23 Lei /2000 Requisitos da PLR Podem ser considerados, entre outros, os seguintes critérios e condições: índices de produtividade, qualidade ou lucratividade da empresa programas de metas, resultados e prazos, pactuados previamente Vedação de metas referentes à saúde e segurança no trabalho (incluído pela Lei /2013)

24 Participação nos Lucros ou Resultados Principais discussões administrativas - CARF Não extensão a todos os empregados da empresa a legislação não exige o pagamento de PLR a todos os empregados como condição para isenção da contribuição social Diretores estatutários o entendimento majoritário do CARF é de que a isenção previdenciária abrange somente a PLR paga a empregados, não compreendendo, portanto, os trabalhadores sem vínculo de emprego

25 Participação nos Lucros ou Resultados Principais discussões administrativas - CARF Ausência de critério de pagamento a ausência de critérios e condições nos instrumentos de negociação descaracteriza a PLR, atraindo a incidência da contribuição social participação nos lucros ou resultados não é gratificação

26 Participação nos Lucros ou Resultados Principais discussões administrativas - CARF Exigência de requisitos não previstos em lei a exigência de pagamento equitativo de PLR aos empregados não esta prevista na legislação, não sendo, portanto, motivo para descaracterizar a PLR Momento da negociação o instrumento de negociação firmado após o início do exercício em que será apurado o lucro e/ou o resultado, mas antes do pagamento da PLR não afasta isenção previdenciária

27 Participação nos Lucros ou Resultados Principais discussões administrativas - CARF Abrangência territorial do instrumento coletivo há entendimento do CARF de que o instrumento negociado com determinado sindicato profissional poderia amparar pagamentos de PLR efetuados a empregados representado por sindicato com base territorial diferente

28 Participação nos Lucros ou Resultados Conclusão Conforme atual jurisprudência do CARF, a PLR estará caracterizada quando estiverem presentes as seguintes condições: negociação entre empresa e empregados, por meio de comissão paritária escolhida pelas partes, integrada por um representante indicado pelo sindicato profissional, acordo coletivo de trabalho ou convenção coletiva de trabalho critérios e condições livremente negociadas pelas partes, permitindo a todos os interessados a plena compreensão das regras limitar a 2 pagamento no mesmo ano civil e em periodicidade não inferior a 1 trimestre