Coordenação-Geral de Tributação

Transcrição

1 Fls. 1 Coordenação-Geral de Tributação Solução de Divergência nº 20 - Data 17 de setembro de 2013 Processo Interessado CNPJ/CPF ASSUNTO: SIMPLES NACIONAL SERVIÇOS DE PINTURA PREDIAL. TRIBUTAÇÃO. ANEXOS III E IV DA LEI COMPLEMENTAR Nº 123, DE 14 DE DEZEMBRO DE A empresa optante pelo Simples Nacional que não exerce atividade vedada a esse regime de tributação, contratada para prestar serviço de pintura predial, em relação a essa atividade, deve ser tributada na forma do Anexo III da Lei Complementar nº 123, de Caso essa empresa seja contratada para construir imóvel ou executar obra de engenharia em que o serviço de pintura predial faça parte do contrato, a tributação desse serviço ocorre juntamente com a obra, na forma do Anexo IV da Lei Complementar nº 123, de Dispositivos Legais: Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro de 2006, arts. 17 e 18. Relatório Gedoc 12524/2010 XXXXXXXX, apresenta Representação de Divergência na forma do art. 17 da Instrução Normativa RFB nº 740, de 2 de maio de 2007, na qual relata a divergência havida entre a Solução de Consulta (SC) nº 43, de 23 de abril de 2010, da SRRF da 6ª Região Fiscal, e as Soluções de Consultas nºs. 171, de 8 de maio de 2009, 288, de 20 de julho de 2009, 293, de 7 de agosto de 2009, 408, 409 e 411, de 20 de outubro de 2009 e 128, de 28 de maio de 2010, todas da SRRF da 9ª Região Fiscal. 2. O ponto de divergência entre as Soluções de Consulta enumeradas reside na classificação do serviço de pintura predial, quando realizado por empresa optante pelo Regime Especial Unificado de Arrecadação de Tributos e Contribuições devidos pelas Microempresas 1

2 Fls. 2 e Empresas de Pequeno Porte (Simples Nacional), para fins de enquadramento nos Anexos da Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro de Na SC nº 43, da SRRF da 6ª Região Fiscal, firmou-se o entendimento de que a receita decorrente de serviços de acabamentos em obra de construção civil - tais como pintura, gesso, estuque e instalação de portas, janelas, tetos, divisórias e armários embutidos - deve ser tributada na forma do Anexo IV à Lei Complementar nº 123, de 2006, por força do disposto no inciso I do 5º-C do art. 18 da referida Lei. Como se lê na ementa: Solução de Consulta nº 43 - SRRF 6ª RF/Disit SIMPLES NACIONAL. ATIVIDADES CONCOMITANTES. OBRAS DE ACABAMENTO EM CONSTRUÇÃO CIVIL COM COMÉRCIO VAREJISTA DE MATERIAL DE CONSTRUÇÃO. POSSIBILIDADE. 1. O exercício concomitante do comércio varejista de materiais de construção com os serviços de pintura, acabamento de gesso e estuque e de instalação de portas, janelas, tetos, divisórias e armários embutidos não impede o ingresso no Simples Nacional. 2. A receita decorrente das atividades de acabamento em construção civil deve ser tributada na forma do anexo IV, da Lei Complementar nº 123/2006, enquanto a oriunda do comércio varejista de material de construção, no Anexo I, da citada Lei. 4. A Divisão de Tributação da 9ª Região Fiscal diverge do entendimento firmado na SRRF da 6ª Região Fiscal ao sustentar que os serviços de pintura predial são tributados na forma do Anexo III da Lei Complementar nº 123, de 2006, nos termos das Soluções de Consultas nºs. 171, 288, 293, 408, 409, 411, de 2009, e 128, de Tal conclusão consta das seguintes ementas: Solução de Consulta nº SRRF 9ª RF/Disit SIMPLES NACIONAL. PINTURA. No Simples Nacional, os serviços de pintura de edifícios em geral (inclusive em obra nova) são tributados pelo Anexo III da Lei Complementar nº 123, de Solução de Consulta nº SRRF 9ª RF/Disit RETENÇÃO DE 11%. PINTURA PREDIAL. OPTANTE PELO SIMPLES NACIONAL. A atividade de pintura predial, tanto em obra nova quanto naquela construída anteriormente, por ser enquadrada como atividade de construção civil, está sujeita à retenção de 11%. Entretanto, se este serviço for prestado por empresa optante pelo Simples Nacional, não haverá retenção para os fatos geradores ocorridos a partir de 1 de janeiro de Solução de Consulta nº SRRF 9ª RF/Disit SIMPLES NACIONAL. PINTURA. No Simples Nacional, os serviços de pintura de edifícios em geral (inclusive em obra nova) são tributados pelo Anexo III da Lei Complementar nº 123, de

3 Fls. 3 Solução de Consulta nº SRRF 9ª RF/Disit SIMPLES NACIONAL. PINTURA, RETENÇÃO. Os contribuintes optantes pelo Simples Nacional que prestam serviços de pintura por empreitada, porque têm essas receitas tributadas pelo anexo III da Lei Complementar nº 123, de 2006, não estão sujeitos à retenção prevista no art. 31 da Lei nº 8.212, de Solução de Consulta nº SRRF 9ª RF/Disit SIMPLES NACIONAL. PINTURA. No Simples Nacional, os serviços de pintura de edifícios em geral (inclusive em obra nova): (i) se prestados mediante empreitada, são tributados pelo Anexo III da Lei Complementar nº 123, de 2006, e não estão sujeitos à retenção da contribuição previdenciária prevista no art. 31 da Lei nº 8.212, de 1991; (ii) se prestados mediante cessão de mão-de-obra, constituem atividade vedada ao Simples Nacional. SIMPLES NACIONAL. LIMPEZA E CONSERVAÇÃO. No Simples Nacional, os serviços de limpeza e conservação, tais como lavagem e limpeza de telhados, caixas d água e calhas, se prestados mediante empreitada ou cessão de mão-de-obra, estão sujeitos à retenção da contribuição previdenciária prevista no art. 31 da Lei nº 8.212, de 1991, sendo que: (i) para fatos geradores ocorridos até 31 de dezembro de 2008, são tributados pelo Anexo V e (ii) para fatos geradores ocorridos a partir de 1º de janeiro de 2009, são tributados pelo Anexo IV. SIMPLES NACIONAL. INSTALAÇÃO, MANUTENÇÃO E REPARAÇÃO HIDRÁULICA, ELÉTRICA, SANITÁRIA E DE GÁS. No Simples Nacional, para fatos geradores ocorridos até 31 de dezembro de 2008, são tributados pelo Anexo IV e estão sujeitos à retenção da contribuição previdenciária prevista no art. 31 da Lei nº 8.212, de 1991, se prestados mediante empreitada ou cessão de mão-de-obra, os serviços de instalação e manutenção hidráulica e elétrica, bem como os serviços de instalação, manutenção e reparação sanitária e de gás. No Simples Nacional, para fatos geradores ocorridos até 31 de dezembro de 2008, os serviços de reparação hidráulica e elétrica: (i) se prestados mediante empreitada, são tributados pelo Anexo III da Lei Complementar nº 123, de 2006, e não estão sujeitos à retenção da contribuição previdenciária prevista no art. 31 da Lei nº 8.212, de 1991; (ii) se prestados mediante cessão de mão-de-obra, constituem atividade vedada ao Simples Nacional. No Simples Nacional, para fatos geradores ocorridos a partir de 1º de janeiro de 2009, os serviços de instalação, manutenção e reparação hidráulica, elétrica, sanitária e de gás: (i) se prestados mediante empreitada, são tributados pelo Anexo III da Lei Complementar nº 123, de 2006, e não estão sujeitos à retenção da contribuição previdenciária prevista no art. 31 da Lei nº 8.212, de 1991; (ii) se prestados mediante cessão de mão-de-obra, constituem atividade vedada ao Simples Nacional. Solução de Consulta nº SRRF 9ª RF/Disit 3

4 Fls. 4 SIMPLES NACIONAL. PINTURA. No Simples Nacional, os serviços de pintura de edifícios em geral (inclusive em obra nova) são tributados pelo Anexo III da Lei Complementar nº 123, de Solução de Consulta nº SRRF 9ª RF/Disit SIMPLES NACIONAL. INSTALAÇÃO HIDRÁULICA E ELÉTRICA. PINTURA. EMPREITADA. No Simples Nacional, para fatos geradores ocorridos de 1º de julho de 2007 até 31 de dezembro de 2008, os serviços de instalação hidráulica e elétrica por empreitada eram tributados pelo Anexo IV da Lei Complementar nº 123, de Para fatos geradores ocorridos a partir de 1º de janeiro de 2009, porém, esses serviços são tributados pelo Anexo III. Já os serviços de pintura de edifícios em geral (inclusive em obra nova) por empreitada, sempre foram tributados pelo Anexo III da Lei Complementar nº 123, de SIMPLES NACIONAL. INSTALAÇÃO HIDRÁULICA E ELÉTRICA. PINTURA. EMPREITADA. No Simples Nacional, para fatos geradores ocorridos de 1º de julho de 2007 até 31 de dezembro de 2008, os serviços de instalação hidráulica e elétrica mediante empreitada, porque tributados pelo Anexo IV da Lei Complementar nº 123, de 2006, estavam sujeitos à retenção prevista no art. 31 da Lei nº 8.212, de Para fatos geradores ocorridos a partir de 1º de janeiro de 2009, porém, esses serviços, porque tributados pelo Anexo III, não estão sujeitos à referida retenção. Já os serviços de pintura por empreitada, porque tributados pelo Anexo III da Lei Complementar nº 123, de 2006, não estão sujeitos à retenção prevista no art. 31 da Lei nº 8.212, de A Divisão de Tributação (Disit) da SRRF da 6ª Região Fiscal aduz, em sua Solução de Consulta, decisões do Conselho Federal de Engenharia, Arquitetura e Agronomia (Confea), proferidas em recursos administrativos contra autuações dos Conselhos Regionais pelo exercício de atividade de engenharia civil na execução de serviços de recuperação de fachada de edifícios, inclusive pintura, revestimentos, colocação de vidros, lavagem de pastilhas, rejuntamento, realocação de salas com troca de cabeamento e fechamento de forro de gesso, instalação de sonex e tratamento acústico sem o registro no Crea. 6. Naquelas decisões o Confea considerou que tais serviços destinam-se à manutenção de edifícios e constituem atividade de engenharia civil. Com base nisso, a Disit da 6ª Região Fiscal entende que, sendo atividade de engenharia civil, os serviços de pintura devem ser tributados na forma do Anexo IV da Lei Complementar nº 123, de Por outro lado, a Divisão de Tributação (Disit) da SRRF da 9ª Região Fiscal considera que a mera pintura não configura atividade típica dos profissionais da engenharia. Menciona, nas SC nºs. 288, 293 e 411, de 2009, e na SC nº 128, de 2010, a decisão Confea nº PL-0425/99, proferida em sessão plenária de 30 de abril de 1999, nos termos da qual, na legislação pertinente ao Sistema Confea/Crea não há especificação de serviços de pintura como atividade de engenharia. Lembra, também, que os serviços de pintura de edifícios em geral não constam de nenhum dos anexos da Resolução CGSN nº 6, de 18 de junho de 4

5 Fls , que relacionam os códigos de atividades econômicas previstos na Classificação Nacional de Atividades Econômicas (CNAE) impeditivos ou que abrangem concomitantemente atividade impedida e permitida ao ingresso no regime do Simples Nacional. Fundamentos 8. A contraposição das ementas transcritas confirma a divergência objeto da Representação, o que justificou sua admissão pela Divisão de Tributação da 9ª Região Fiscal. Configurada a divergência entre as soluções dadas a consultas sobre o mesmo assunto, torna-se necessária a solução, a fim de que seja uniformizado o entendimento sobre a matéria e de impedir que o mesmo fato seja tributado de forma diversa, pois isso contraria o princípio da isonomia tributária, previsto no art. 150, inciso II, da Constituição Federal. 9. A solução da divergência consiste em saber se os serviços de pintura predial são tributados com base no Anexo III à Lei Complementar nº 123, de 2006 (que inclui a contribuição previdenciária patronal) ou com base no Anexo IV (que não a inclui). 10. A Disit da 6ª Região Fiscal entende que os serviços de pintura predial, por serem considerados obra de construção civil, segundo o Confea, são tributados na forma do Anexo IV da Lei Complementar nº 123, de E de acordo com o entendimento da Disit da 9ª Região Fiscal tais serviços, independentemente de serem executados em obra nova ou velha, devem ser tributados na forma do Anexo III. 11. A classificação atribuída pelo Confea tem fundamentos na organização profissional e administrativa da profissão que ele regulamenta e considera o modo de execução do serviço e a habilitação do profissional que o executa. De outro modo a entidade extrapolaria os limites de sua competência. É que a Constituição Federal garante o livre exercício de profissões que não requerem registro nos órgãos reguladores, tais como os serviços de pintura predial e outros (art. 5º, XIII). 12. É certo que os serviços de pintura predial isoladamente considerados, embora contidos no universo da construção civil, não são sujeitos a registro no Crea, pois o profissional que os executa não depende de formação superior específica. Admite-se a necessidade do registro para a pessoa que se dedica à construção civil e que executa os serviços de pintura como etapa ou fase da obra. Daí se concluir que a necessidade de registro no Crea se funda na qualidade do prestador e não na modalidade do serviço prestado. 13. Registre-se, aliás, que a mera pintura não configura atividade típica dos profissionais da engenharia. Segundo o próprio Conselho Federal de Engenharia, Arquitetura e Agronomia, em entendimento proferido na Decisão Plenária Confea nº PL-0425/99, de 30 de abril de 1999, na Legislação pertinente ao Sistema CONFEA/CREAs, não há especificação de serviços de pintura como atividades de Engenharia, Arquitetura e Agronomia. 14. Ademais, não se vislumbra qualquer impedimento legal à prestação do serviço de pintura no Simples Nacional. Isso tanto é verdade que o CNAE /04 (serviços de 5

6 Fls. 6 pintura de edifícios em geral), não se encontra relacionado em nenhum dos Anexos da Resolução CGSN nº 6, de 18 de junho de Pondera-se que a previsão expressa do serviço de pintura para o Anexo III, na legislação em vigor até 31 de dezembro de 2008, provavelmente tem origem no fato de que, ao tempo do Simples Federal, essa era uma atividade vedada aos optantes (cf. art. 9º, inciso V e 4º, da Lei nº 9.317, de 1996, c/c item 6 do ADN nº 30, de 14 de outubro de 1999). Então, para contrastar com o regime jurídico anterior e deixar claro que essa atividade não seria mais vedada, o legislador optou por citá-la nominalmente como permitida. 16. Dessa forma, parece ser mais adequado interpretar que o legislador tenha entendido adequado e conveniente incluir, expressamente, à época, os serviços de pintura no Simples Nacional e, assim, dirimir eventuais questionamentos acerca da permissibilidade da prestação desses serviços por ME e EPP optante pelo Simples Nacional De fato, tal recurso parece já ter sido utilizado pelo legislador complementar ao, expressamente, incluir no Simples Nacional atividades para as quais não há vedação na Lei Complementar nº 123, de 2006, como: serviço de transporte municipal de passageiros ou de exibição cinematográficas (cinemas). 17. Em sua redação original, o inciso X do 1º do art. 17 da Lei Complementar nº 123 referia-se aos serviços de reparos hidráulicos, elétricos, pintura e carpintaria em residências ou estabelecimentos civis ou empresariais (...) para excetuá-los da vedação ao regime do Simples Nacional imposta pelo art. 17, desde que a pessoa jurídica prestadora se dedicasse a eles de forma exclusiva ou em conjunto com outras atividades que não fossem vedadas pela Lei Complementar nº 123, de O inciso II do 5º do art. 18 já determinava a tributação dos serviços de pintura e carpintaria em residências no Anexo III; e, segundo o inciso IV, a construção de imóveis e obras de engenharia em geral, no Anexo IV. 19. A Lei Complementar nº 128, de 19 de dezembro de 2008, dentre outras medidas, incluiu no art. 18 o 5º-B, cujo inciso X dispõe expressamente que, sem prejuízo do disposto no 1º do art. 17, os serviços de reparos hidráulicos, elétricos, pintura e carpintaria em residências ou estabelecimentos civis ou empresariais, bem como manutenção e reparação de aparelhos eletrodomésticos são tributados pelo Anexo III. 20. Essa redação (do inciso X do 5º-B do art. 18) vigorou até 31 de dezembro de O art. 13, II, da Lei Complementar nº 128 revogou o inciso X do 5º-B a partir de 1º de janeiro de 2009, e alterou a redação do inciso IX. Com isso a disposição atualmente vigente é a seguinte: Art º-B. Sem prejuízo do disposto no 1º do art. 17 desta Lei Complementar, serão tributadas na forma do Anexo III desta Lei Complementar as seguintes atividades de prestação de serviços: IX - serviços de instalação, de reparos e de manutenção em geral, bem como de usinagem, solda, tratamento e revestimento em metais; 6

7 Fls Dessa forma, conforme observa a SRRF09, passados dois anos da publicação da Lei Complementar nº 123, de 2006, o legislador resolveu enxugar os incisos que remetiam ao Anexo III. Assim, nota-se que os incisos VI, VII, VIII, X e XI do art. 18, 5º-B, mais específicos e analíticos, foram revogados e substituídos pela nova redação do inciso IX, mais genérica e sintética. 22. Diante dessa nova redação, a ausência de permissão expressa para o serviço de pintura de edifícios não significa que ele passou a ser vedado, simplesmente porque inexiste vedação a esse tipo de atividade no art. 17, caput, conforme explicado nos itens 14 a 16.1 da presente Solução de Consulta. 23. Essa alteração legislativa também não significa que o serviço de pintura passou a ser tributado como construção de imóveis e obras de engenharia em geral (art. 18, 5º-C, inciso I), i.e., pelo Anexo IV. Isso porque, como bem pondera a SRRF09, a Lei Complementar nº 128, de 19 de dezembro de 2008, regra geral, teve o escopo de desonerar. E não haveria lógica em onerar apenas o serviço de pintura passando-o do Anexo III ao IV, ao passo que os serviços que lhe são próximos, porém de maior complexidade (p.ex., de instalação elétrica e hidráulica), são tributados pelo Anexo III. 24. Assim, afastado o enquadramento na norma que impunha a tributação pelo Anexo IV, restaram os dois outros, a saber: como serviço de instalação, de reparos e de manutenção 1 em geral (art. 18, 5º-B, inciso IX) e como outros serviços não vedados (art. 17, 2º, c/c art. 18, 5º-F). No entanto, como ambos remetem ao Anexo III, não há necessidade de prosseguir na análise. 25. Por fim, é importante ressaltar que, caso a empresa seja contratada para construir imóvel ou executar obra de engenharia em que o serviço de pintura predial faça parte do contrato, a tributação desse serviço ocorre juntamente com a obra, na forma do Anexo IV, por força do art. 18, 5-C, inciso I, da Lei Complementar nº 123, de 2006: 5º-C Sem prejuízo do disposto no 1º do art. 17 desta Lei Complementar, as atividades de prestação de serviços seguintes serão tributadas na forma do Anexo IV desta Lei Complementar, hipótese em que não estará incluída no Simples Nacional a contribuição prevista no inciso VI do caput do art. 13 desta Lei Complementar, devendo ela ser recolhida segundo a legislação prevista para os demais contribuintes ou responsáveis: I - construção de imóveis e obras de engenharia em geral, inclusive sob a forma de subempreitada, execução de projetos e serviços de paisagismo, bem como decoração de interiores; (...) (Sem destaque no original) 1 A pintura pode ser considerada uma atividade que contribui para a manutenção da obra. 7

8 Fls. 8 Conclusão 26. Com base no exposto, conclui-se: 26.1 A empresa optante pelo Simples Nacional que não exerce atividade vedada a esse regime de tributação, contratada para prestar serviço de pintura predial, em relação a essa atividade, deve ser tributada na forma do Anexo III da Lei Complementar nº 123, de Caso essa empresa seja contratada para construir imóvel ou executar obra de engenharia em que o serviço de pintura predial faça parte do contrato, a tributação desse serviço ocorre juntamente com a obra, na forma do Anexo IV da Lei Complementar nº 123, de Propõe-se o encaminhamento da presente Solução de Divergência: a) à Divisão de Tributação da SRRF09, para ciência ao autor da representação, bem como para conhecimento da solução, com destaque à ressalva de que caso a empresa optante pelo Simples Nacional seja contratada para construir imóvel ou executar obra de engenharia em que o serviço de pintura predial faça parte do contrato, a tributação desse serviço ocorre juntamente com a obra, na forma do Anexo IV da Lei Complementar nº 123, de 2006; b) à Divisão de Tributação da SRRF06, a fim de que esta providencie a reforma da Solução de Consulta nº 43, de 23 de abril de 2010; e c) às Divisões de Tributação das demais SRRF, para conhecimento; À consideração superior. SIMONSEY ALVES SOARES Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil De acordo. À consideração da Coordenadora da Cotir. RICARDO SILVA DA CRUZ Chefe da Dirpj De acordo. À consideração do Coordenador-Geral de Tributação. 8

9 Fls. 9 CLÁUDIA LÚCIA PIMENTEL MARTINS SILVA Coordenadora da Cotir Ordem de Intimação Aprovo a Solução de Divergência e o encaminhamento proposto. FERNANDO MOMBELLI Coordenador-Geral de Tributação 9