Supremo Tribunal Federal

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1 Ementa e Acórdão DJe 05/06/2012 Inteiro Teor do Acórdão - Página 1 de 11 22/05/2012 SEGUNDA TURMA AG.REG. NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO RIO DE JANEIRO RELATOR AGTE.(S) PROC.(A/S)(ES) AGTE.(S) ADV.(A/S) AGDO.(A/S) : MIN. RICARDO LEWANDOWSKI :ESTADO DO RIO DE JANEIRO :PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO :CONDOMÍNIO SHOPPING CENTER IGUATEMI RIO :CARLOS ROBERTO DE SIQUEIRA CASTRO E OUTRO(A/S) :OS MESMOS EMENTA: AGRAVOS REGIMENTAIS NOS RECURSOS EXTRAORDINÁRIOS. RESERVA DE PLENÁRIO. ALEGAÇÃO DE VIOLAÇÃO AO ART. 97 DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. INEXISTÊNCIA. PROCESSO CIVIL. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SÚMULAS 282 E 356 DO STF. ICMS. ADICIONAL. INSTITUIÇÃO POR LEI ESTADUAL. FUNDO ESTADUAL DE COMBATE À POBREZA. CONVALIDAÇÃO PELO ART. 4º DA EMENDA CONSTITUCIONAL 42/2003. AGRAVOS IMPROVIDOS. I A obediência à cláusula de reserva de plenário não se faz necessária quando houver orientação consolidada do STF sobre a questão constitucional discutida. II Possibilidade de reconhecimento de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Público pelos órgãos fracionários dos Tribunais, com base em julgamentos do plenário ou órgão especial que, embora não guardem identidade absoluta com o caso em concreto, analisaram matéria constitucional equivalente. III Ausência de prequestionamento do art. 167, IV, da CF. Incidência da Súmula 282 do STF. Ademais, se os embargos declaratórios não foram opostos com a finalidade de suprir essa omissão, é inviável o recurso, nos termos da Súmula 356 do STF. IV O art. 4º da EC 42/2003 validou os adicionais instituídos pelos documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

2 Ementa e Acórdão Inteiro Teor do Acórdão - Página 2 de 11 Estados e pelo Distrito Federal para financiar os Fundos de Combate à Pobreza. Precedentes. V Agravos regimentais improvidos. A C Ó R D Ã O Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do, sob a Presidência do Senhor Ministro Ricardo Lewandowski, na conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigráficas, por unanimidade, negar provimento aos agravos regimentais, nos termos do voto do Relator. Brasília, 22 de maio de RICARDO LEWANDOWSKI PRESIDENTE E RELATOR 2 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

3 Relatório Inteiro Teor do Acórdão - Página 3 de 11 22/05/2012 SEGUNDA TURMA AG.REG. NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO RIO DE JANEIRO RELATOR AGTE.(S) PROC.(A/S)(ES) AGTE.(S) ADV.(A/S) AGDO.(A/S) : MIN. RICARDO LEWANDOWSKI :ESTADO DO RIO DE JANEIRO :PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO :CONDOMÍNIO SHOPPING CENTER IGUATEMI RIO :CARLOS ROBERTO DE SIQUEIRA CASTRO E OUTRO(A/S) :OS MESMOS R E L A T Ó R I O O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR): Trata-se de agravos regimentais interpostos contra decisão que negou seguimento aos recursos extraordinários. Eis o teor da decisão agravada: Trata-se de recursos extraordinários interpostos contra acórdão assim ementado: 'APELAÇÃO CÍVEL. MANDADO DE SEGURANÇA. IMPETRADO COM A FINALIDADE DE AFASTAR A COBRANÇA DE ADICIONAL DE 5% SOBRE A ALÍQUOTA DE ICMS, REFERENTE A FORNECIMENTO DE ENERGIA ELÉTRICA, CUJA RECEITA SE DESTINA AO FUNDO ESPECIAL DE COMBATE A POBREZA E DESIGUALDADES SOCIAIS. ALEGAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI ESTADUAIS (sic) Nº 4.506/2002, COM A REDAÇÃO DA LEI Nº 4.086/2003, QUE INSTITUIU O FUNDO ESTADUAL DE COMBATE E ERRADICAÇÃO DA POBREZA. ADVENTO DA EMENDA CONSTITUCIONAL 42/2003 QUE VALIDOU OS ADICIONAIS DE ICMS CRIADOS PELOS ESTADOS. ARESTO DO STF NO SENTIDO DA CONSTITUCIONALIDADE DO ADICIONAL AO documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

4 Relatório Inteiro Teor do Acórdão - Página 4 de 11 TRIBUTO. IMPOSSIBILIDADE DE COBRANÇA NO EXERCÍCIO FINANCEIRO DE 2003, PENA DE VIOLAÇÃO AO PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE, AMBOS O DECRETO ESTADUAL INSTITUIDOR DO FUNDO E A EMENDA CONSTITUCIONAL 42/2003, DATAM DO ANO DE 2003, E POR ISSO, SOMENTE NO EXERCÍCIO DE 2004 PODERÁ SER EXIGIDO O ADICIONAL. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO PARA CONCEDER A SEGURANÇA, AFASTANDO A COBRANÇA DO ADICIONAL DE 5% SOBRE A ALÍQUOTA DE ICMS REFERENTE APENAS AO FORNECIMENTO DE ENERGIA ELÉTRICA NO EXERCÍCIO FINANCEIRO DE 2003, MANTIDA, NO MAIS, A SENTENÇA RECORRIDA' (fl ). No RE do Condomínio Civil do Shopping Center Iguatemi Rio, por sua vez, fundado no art. 102, III, a e c, da Constituição, alegou-se ofensa aos arts. 5º, LIV, 93, IX, 150, I, 165, 9º, II, e 167, IV, da mesma Carta, bem como aos arts. 82, 1º, e 83 do ADCT. No RE do Estado do Rio de Janeiro, por sua vez, fundado no art. 102, III, a, da Constituição, alegou-se, em suma, violação ao art. 97 da mesma Carta. A Procuradoria-Geral da República manifestou-se pelo parcial provimento do recurso do Condomínio Civil do Shopping Center Iguatemi Rio (fls ). As pretensões recursais não merecem acolhida. O acórdão recorrido está em conformidade com a jurisprudência desta Corte que possui o entendimento no sentido da constitucionalidade da Lei 4.056/2002, conforme se observa do julgamento do RE AgR/RJ, Rel. Min. Eros Grau, cuja ementa transcrevo a seguir: 'AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. ICMS. ADICIONAL. LEI ESTADUAL Nº 4.056/02. FUNDO ESTADUAL DE COMBATE À POBREZA. CONTROVÉRSIA APÓS A EC 42/03. O, na decisão proferida na ADI nº 2.869, Relator o Ministro Carlos Britto, DJ de , fixou que 'o art. 4º da Emenda Constitucional nº 42/2003 validou os 2 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

5 Relatório Inteiro Teor do Acórdão - Página 5 de 11 adicionais criados pelos Estados e pelo Distrito Federal, ainda que estes estivessem em desacordo com o previsto na Emenda Constitucional nº 31/2000. Sendo assim, se pairavam dúvidas acerca da constitucionalidade dos diplomas normativos ora adversados, estas foram expressamente enxotadas pelo mencionado art. 4º'. Agravo regimental a que se nega provimento'. No mesmo sentido, menciono, ainda, as seguintes decisões, entre outras: AI /RJ e RE /RJ, Rel. Min. Celso de Mello; RE /RJ, Rel. Min. Cezar Peluso. Ademais, como tem consignado o Tribunal, por meio de remansosa jurisprudência, a alegada violação ao art. 5º, LV, da Constituição, configura, em regra, situação de ofensa meramente reflexa ao texto constitucional, por demandar a análise de legislação processual ordinária, o que inviabiliza o conhecimento do recurso extraordinário. Ademais, não há contrariedade ao art. 93, IX, da mesma Carta, quando o acórdão recorrido encontra-se suficientemente fundamentado. Nesse sentido, menciono as seguintes decisões, entre outras: AI AgR/RJ, Rel. Min. Sepúlveda Pertence; AI AgR/RS, Rel. Min. Joaquim Barbosa; RE AgR/SP, Rel. Min. Carlos Velloso; AI AgR/SP, Rel. Min. Cezar Peluso; AI AgR/SP, Rel. Min. Celso de Mello. Isso posto, nego seguimento aos recursos (CPC, art. 557, caput). Por fim, não procede a alegada ofensa ao art. 97 da Constituição, dado que o acórdão impugnado, distintamente do que afirma pelo Estado do Rio de Janeiro, não declarou a inconstitucionalidade da Lei 4.506/2002, nem afastou a sua aplicação por fundamentos extraídos da Lei Maior. O acórdão recorrido apenas afastou os atos de cobrança do tributo no mesmo exercício financeiro em que foi publicada a lei, mantendo a norma incólume. Isso posto, nego seguimento aos recursos (CPC, art. 557, caput) (fls ). O Estado do Rio de Janeiro, em seu regimental, sustenta que a decisão agravada deve ser reformada, ao argumento de que houve 3 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

6 Relatório Inteiro Teor do Acórdão - Página 6 de 11 violação ao art. 97 da Constituição Federal. Ao final, requer a aplicação da Súmula Vinculante 10 do STF. O Condomínio Shopping Center Iguatemi Rio, por sua vez, alega, em suma, que a decisão agravada deve ser reformada, tendo em vista que não há jurisprudência consolidada neste Tribunal acerca da legitimidade da Lei estadual 4.056/2002. Aduz, ainda, que o TRIBUNAL PLENO dessa E. Corte, em síntese, reconheceu que a vinculação da receita do ICMS aos fundos de combate à pobreza estaduais configura violação ao art. 167, IV, da Constituição, exatamente um dos fundamentos do recurso extraordinário de que tratam esses autos (fl. 729). É o relatório. 4 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

7 Voto - MIN. RICARDO LEWANDOWSKI Inteiro Teor do Acórdão - Página 7 de 11 22/05/2012 SEGUNDA TURMA AG.REG. NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO RIO DE JANEIRO V O T O O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR): Bem reexaminada a questão, verifica-se que a decisão ora atacada não merece reforma, visto que os recorrentes não aduzem novos argumentos capazes de afastar as razões nela expendidas. Inicialmente, analiso o regimental do Estado do Rio de Janeiro. Verifico que, de fato, foi afastada a incidência de lei, ainda que temporariamente, com fundamento em preceito constitucional. No entanto, ainda assim, o recurso extraordinário do ora agravante não merece acolhida. Com efeito, a obediência à cláusula de reserva de plenário pelos Tribunais (CF, art. 97) não se faz necessária quando houver orientação consolidada do STF sobre a questão constitucional. Pelo mesmo motivo, não se justifica o retorno dos autos ao Tribunal a quo para que este, por meio de seu Pleno ou Órgão especial, se pronuncie sobre a matéria, considerando a existência de entendimento já fixado por esta Corte. Nesse sentido, cito os seguintes precedentes, entre outros: RE AgR/RS, Rel. Min. Marco Aurélio; RE AgR/RS, Rel. Min. Joaquim Barbosa; AI AgR/MG, Rel. Min. Cármen Lúcia. Além disso, sobre a desnecessidade de observância do art. 97 da Lei Maior, saliente-se que, nos termos da jurisprudência deste Tribunal, (...) não é necessária identidade absoluta para aplicação dos precedentes dos quais resultem a declaração de inconstitucionalidade ou de constitucionalidade. Requer-se, sim, que as matérias documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

8 Voto - MIN. RICARDO LEWANDOWSKI Inteiro Teor do Acórdão - Página 8 de 11 examinadas sejam equivalentes (AI AgR/RJ, Rel. Min. Joaquim Barbosa). Nesse contexto, verifica-se que, embora não haja precedente específico do Plenário do STF sobre a aplicação do princípio da anterioridade às leis que instituíram os adicionais de ICMS para financiamento dos Fundos Estaduais de Combate à Pobreza, da forma como foi posta a questão nos autos simples aplicação do princípio, encontra-se vasta jurisprudência nesta Corte sobre o tema, a exemplo dos seguintes julgados, entre outros: ADI 939/DF, Rel. Min. Sydney Sanches; ADI MC/PR e RE /PR, Rel. Min. Gilmar Mendes; RE AgR-ED, Rel. Min. Eros Grau; AI AgR/MG, Rel. Min. Dias Toffoli; RE AgR/RJ, Rel. Min. Cezar Peluso; RE AgR/PR, Rel. Min. Joaquim Barbosa; ADI MC/DF, Rel. Min. Marco Aurélio. Por oportuno, observe-se que no recurso extraordinário não há impugnação da questão de fundo relacionada à discussão quanto à aplicação da cláusula de reserva de plenário, qual seja, a existência ou não de afronta ao princípio da anterioridade tributária no caso em concreto. Dessa forma, inviável, ainda, o acolhimento do recurso, caso a inconstitucionalidade reconhecida estivesse em desacordo com a jurisprudência dominante desta Corte. Passo, agora, à análise do agravo regimental do Condomínio Shopping Center Iguatemi Rio, que, da mesma forma, não merece provimento. Com relação à suposta violação ao art. 167, IV, da Constituição Federal, verifico que faltou o necessário prequestionamento, uma vez que esse dispositivo constitucional não foi objeto de debate e apreciação pelo Tribunal de origem, tampouco os embargos de declaração opostos tiveram por objetivo suscitar o pronunciamento do Juízo a quo sobre o 2 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

9 Voto - MIN. RICARDO LEWANDOWSKI Inteiro Teor do Acórdão - Página 9 de 11 tema. Aplicáveis, portanto, as Súmulas 282 e 356 desta Corte. Além disso, ainda que afastado esse óbice, conforme restou consignado na decisão agravada, a jurisprudência desta Corte possui entendimento no sentido de que o art. 4º da EC 42/2003 validou os adicionais criados pelos Estados e pelo Distrito Federal, ainda que estes estivessem em divergência com o previsto na EC 31/2000. Nesse sentido, destaco julgados de ambas as Turmas deste Tribunal, cujas ementas transcrevo a seguir: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. CONSTITUCIONAL. FUNDO ESTADUAL DE COMBATE À POBREZA: CONVALIDAÇÃO PELA EMENDA CONSTITUCIONAL N. 42/03. PRECEDENTES. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO (RE AgR/RJ, Rel. Min. Cármen Lúcia, Primeira Turma). EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NOS EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. FUNDO DE COMBATE À POBREZA E DESIGUALDADES SOCIAIS - FCPDS. OBSCURIDADE. CONTRADIÇÃO. OMISSÃO. INEXISTÊNCIA. 1. O entendimento deste Tribunal é no sentido de que o artigo 4º da Emenda Constitucional n. 42/2003 tornou válidos os diplomas normativos referentes a adicionais criados pelos Estados e pelo Distrito Federal. Precedentes. 2. Ausentes os requisitos do artigo 535, I e II, do Código de Processo Civil. Embargos de declaração rejeitados (RE AgR-ED- ED/RJ, Rel. Min. Eros Grau, Segunda Turma). Seguindo essa orientação, menciono, ainda, as seguintes decisões, entre outras: RE AgR/RJ, Rel. Min. Eros Grau; ADI 2.869/RJ e RE /RJ, Rel. Min. Ayres Britto; RE AgR/RJ, RE /RJ e RE 3 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

10 Voto - MIN. RICARDO LEWANDOWSKI Inteiro Teor do Acórdão - Página 10 de /SE, Rel. Min. Dias Toffoli; RE ED/RJ e AI /RJ, Rel. Min. Cármen Lúcia; AI /RJ, Rel. Min. Celso de Mello; RE /RJ, Rel. Min. Cezar Peluso; RE /RJ, Rel. Min. Joaquim Barbosa. Isso posto, nego provimento aos agravos regimentais. 4 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

11 Decisão de Julgamento Inteiro Teor do Acórdão - Página 11 de 11 SEGUNDA TURMA EXTRATO DE ATA AG.REG. NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO PROCED. : RIO DE JANEIRO RELATOR : MIN. RICARDO LEWANDOWSKI AGTE.(S) : ESTADO DO RIO DE JANEIRO PROC.(A/S)(ES) : PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO AGTE.(S) : CONDOMÍNIO SHOPPING CENTER IGUATEMI RIO ADV.(A/S) : CARLOS ROBERTO DE SIQUEIRA CASTRO E OUTRO(A/S) AGDO.(A/S) : OS MESMOS Decisão: A Turma, por unanimidade, negou provimento aos agravos regimentais, nos termos do voto do Relator. 2ª Turma, Presidência do Senhor Ministro Ricardo Lewandowski. Presentes à sessão os Senhores Ministros Celso de Mello, Gilmar Mendes, Cezar Peluso e Joaquim Barbosa. Subprocurador-Geral da República, Dr. Francisco de Assis Vieira Sanseverino. p/ Fabiane Duarte Secretária Documento assinado digitalmente conforme MP n /2001 de 24/08/2001, que institui a Infra-estrutura de Chaves Públicas Brasileira - ICP-Brasil. O documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número