Aspectos legais e práticos dos ativos indenizados, revertidos e licitados pós Lei /13

Transcrição

1 XXIII Simpósio Jurídico ABCE Aspectos legais e práticos dos ativos indenizados, revertidos e licitados pós Lei /13 São Paulo, 24 de outubro de 2017

2 Reversão Roteiro Reversão: conceito e definição doutrinária Arcabouço legal Conteúdo e forma da reversão dos bens vinculados Posicionamentos da ANEEL

3 Reversão Reversão substantivo feminino 1. ato, processo ou efeito de (se) reverter. 2. regresso ao ponto de partida. 3. regresso ao primitivo estado; retrocesso. 4. volta, restituição de um bem ao primeiro dono; devolução.

4 Uma Definição Doutrinária de Reversão Conceitua Maria Sylvia Zanella Di Pietro reversão como a passagem ao Poder Público dos bens do concessionário ou permissionário aplicados ao serviço, uma vez extinta a concessão ou permissão. O professor Celso Antônio Bandeira de Mello caracteriza a reversão como a passagem ao Poder Concedente dos bens públicos do concessionário aplicados ao serviço, uma vez extinta a concessão, apontando ser a reversão uma consequência da extinção da concessão, logo, pressupondoa. Sérgio Guerra conceitua como bem reversíveis aqueles diretamente vinculados e necessários ao serviço público, que integrarão o patrimônio do concedente ao se findar a concessão.

5 Previsão Legal - Reversão Previsto no 1º, artigo 35 da Lei n.º 8.987/95: Extinta a concessão, retornam ao poder concedente* todos os bens reversíveis, direitos e privilégios transferidos ao concessionário conforme previsto no edital e estabelecido no contrato. * Poder Concedente: a União, o Estado, o Distrito Federal ou o Município, em cuja competência se encontre o serviço público, precedido ou não da execução de obra publica, objeto de concessão ou permissão. (artigo 2º da Lei n.º 8.987/95)

6 ARCABOUÇO LEGAL Reversão

7 Constituição Federal Art. 20. São bens da União: (...) VIII - os potenciais de energia hidráulica;

8 Código de Águas (Decreto nº /1934) Art Findo o prazo das concessões revertem para a União, para os Estados ou para os Municípios, conforme o domínio a que estiver sujeito o curso d água, todas as obras de captação, de regularização e de derivação, principais e acessórias, os canais adutores d água, os condutos forçados e canais de descarga e de fuga, bem como, a maquinaria para a produção e transformação da energia e linhas de transmissão e distribuição. Parágrafo único. Quando o aproveitamento da energia hidráulica se destinar a serviços públicos federais, estaduais ou municipais, as obras e instalações de que trata o presente artigo reverterão: a) para a União, tratando-se de serviços públicos federais, qualquer que seja o proprietário da fonte de energia utilizada; b) para o Estado, tratando-se de serviços estaduais em rios que não sejam do domínio federal, caso em que reverterão à União; c) para o Município, tratando-se de serviços municipais ou particulares em rios que não sejam do domínio da União ou dos Estados.

9 Código de Águas (Decreto nº /1934) Art Nos contratos serão estipuladas as condições de reversão, com ou sem indenização. Parágrafo único. No caso de reversão com indenização, será esta calculada pelo custo histórico menos a depreciação, e com dedução da amortização já efetuada quando houver.

10 Decreto nº /1957 Art 44. A propriedade da emprêsa de energia elétrica em função do serviço de eletricidade compreende todos os bens e instalações que, direta ou indiretamente, concorram, exclusiva e permanentemente, para a produção, transmissão, transformação ou distribuição da energia elétrica. Parágrafo único. A propriedade abrange a própria fonte de energia hidráulica, quando pertencente ao utente, no caso de águas comuns ou particulares.

11 Decreto nº /1957 Art. 82. Do decreto de concessão constarão obrigatoriamente: a) o nome do concessionário; b) o objeto da concessão; c) se fôr o caso, a designação do desnível hidráulico a ser aproveitado, o rio ou os rios a que o mesmo pertencer e os Distritos, Municípios e o Estado em que ficar localizado; d) o Poder Público ao qual deverão reverter, findo o prazo da concessão, propriedade do concessionário em função da indústria (art. 44).

12 Decreto nº /1957 Art São condições gerais de toda concessão: a) a reversão da propriedade em função do serviço (art. 44), ao fim do prazo da concessão. (...) Art Findo o prazo da concessão reverte para a União ou para o Estado, conforme o domínio a que estiver sujeito o curso d água, toda a propriedade do concessionário em função de seu serviço de eletricidade (art. 44)

13 Lei 8.987/1995 Art. 35. Extingue-se a concessão por: (...) 1 o Extinta a concessão, retornam ao poder concedente todos os bens reversíveis, direitos e privilégios transferidos ao concessionário conforme previsto no edital e estabelecido no contrato. 2 o Extinta a concessão, haverá a imediata assunção do serviço pelo poder concedente, procedendo-se aos levantamentos, avaliações e liquidações necessários. 3 o A assunção do serviço autoriza a ocupação das instalações e a utilização, pelo poder concedente, de todos os bens reversíveis. 4 o Nos casos previstos nos incisos I e II deste artigo, o poder concedente, antecipando-se à extinção da concessão, procederá aos levantamentos e avaliações necessários à determinação dos montantes da indenização que será devida à concessionária, na forma dos arts. 36 e 37 desta Lei.

14 Lei 8.987/1995 Art. 36. A reversão no advento do termo contratual far-se-á com a indenização das parcelas dos investimentos vinculados a bens reversíveis, ainda não amortizados ou depreciados, que tenham sido realizados com o objetivo de garantir a continuidade e atualidade do serviço concedido.

15 Lei nº 9.074/1995 Art. 19. A União poderá, visando garantir a qualidade do atendimento aos consumidores a custos adequados, prorrogar, pelo prazo de até vinte anos, as concessões de geração de energia elétrica, alcançadas pelo art. 42 da Lei n o 8.987, de 1995, desde que requerida a prorrogação, pelo concessionário, permissionário ou titular de manifesto ou de declaração de usina termelétrica, observado o disposto no art. 25 desta Lei. (...) 4 o Em caso de não apresentação do requerimento, no prazo fixado nos 1 o e 2 o deste artigo, ou havendo pronunciamento do poder concedente contrário ao pleito, as concessões, manifestos ou declarações de usina termelétrica serão revertidas para a União, no vencimento do prazo da concessão, e licitadas.

16 Decreto 2.003/96 Art. 20. No final do prazo da concessão ou autorização, os bens e instalações realizados para a geração independente e para a autoprodução de energia elétrica em aproveitamento hidráulico passarão a integrar o patrimônio da União, mediante indenização dos investimentos ainda não amortizados.

17 Lei nº /2013 Art. 8º As concessões de geração, transmissão e distribuição de energia elétrica que não forem prorrogadas, nos termos desta Lei, serão licitadas, na modalidade leilão ou concorrência, por até 30 (trinta) anos. 1º A licitação de que trata o caput poderá ser realizada sem a reversão prévia dos bens vinculados à prestação do serviço. 2º O cálculo do valor da indenização correspondente às parcelas dos investimentos vinculados a bens reversíveis, ainda não amortizados ou não depreciados, utilizará como base a metodologia de valor novo de reposição, conforme critérios estabelecidos em regulamento do poder concedente. Art. 15. A tarifa ou receita de que trata esta Lei deverá considerar, quando houver, a parcela dos investimentos vinculados a bens reversíveis, ainda não amortizados, não depreciados ou não indenizados pelo poder concedente, e será revisada periodicamente na forma do contrato de concessão ou termo aditivo.

18 Resolução Normativa nº 596/2013 ANEEL Art. 3º Os bens reversíveis de que trata esta Resolução são aqueles utilizados, exclusiva e permanentemente, para produção de energia elétrica, cujos investimentos prudentes foram realizados com o objetivo de garantir a continuidade e atualidade do serviço concedido. 1º Constituem bens reversíveis o conjunto de itens de infraestrutura comuns à usina, tais como, reservatórios, barragens tomada d água, condutos, canais, vertedouros, comportas, casa de comando, além dos equipamentos de geração, como turbinas, geradores, transformadores, serviços auxiliares e relacionados ao sistema de transmissão de interesse restrito. 2º Não constituem bens reversíveis, exemplificativamente, os bens administrativos, tais como móveis, utensílios, veículos, terrenos, edificações, urbanização e benfeitorias. 3º Não serão considerados os investimentos decorrentes de alterações na configuração do sistema elétrico autorizados pela ANEEL nos termos da Resolução Normativa nº 330, de 26 de agosto de 2008.

19 Reversão QUAIS OS BENS VINCULADOS À CONCESSÃO QUE REVERTEM AO PODER CONCEDENTE?

20 Diferentes Conteúdos da Reversão Rol de Bens e Instalações Elegíveis para Reversão Decreto n.º /1957 Lei n.º 9.427/1996 REN n.º 596/2013 Bens e Instalações Bens Bens Bens e instalações utilizadas que concorrem direta ou indiretamente, de modo exclusivo e permanente para a produção transmissão, transformação ou distribuição de energia elétrica Bens utilizados exclusiva e permanentemente na produção, transmissão e distribuição de energia elétrica Bens utilizados exclusiva e permanentemente na produção de energia elétrica, cujos investimentos prudentes foram realizados para garantir a continuidade do serviço concedido

21 Reversão COMO SE DÁ A REVERSÃO DOS BENS VINCULADOS À CONCESSÃO?

22 Diferentes Modos de Reversão? Forma de Reversão dos Bens Vinculados Decreto n.º /1957 Lei n.º 8.987/1996 Lei n.º /2013 e Ofício nº 486/2017 Bens e Instalações Bens Bens Reversão para o Poder Concedente de todos os bens previstos no art. 44 do Decreto Reversão ao Poder Concedente de todos os bens reversíveis, direitos e privilégios transferidos ao concessionário No ofício nº 486/2017, a ANEEL se posiciona: (...)não ocorrerá a reversão prévia dos bens, em consonância com o 1º do art.8º da Lei nº , de 11 de janeiro de 2013.Dessa forma, a transferência dos bens reversíveis deverá ser feita por meio de transferência direta da concessionária anterior (a CESP) à atual (a Tijoá).

23 Reversão POSICIONAMENTOS DA ANEEL EM RELAÇÃO À REVERSÃO DOS BENS VINCULADOS?

24 Parecer n 170/2013/PGE-ANEEL/PGF/AGU 12. A rigor, a continuidade do serviço público é exatamente a principal razão de ser da reversão. Como se observa, sempre que o bem for considerado afetado ao serviço público objeto de uma concessão, finda esta, ele retoma ou passa ao domínio do ente público titular do serviço público concedido, em nome do princípio da continuidade deste serviço delegado. A professora Di Pietro ressalta, inclusive, que a o fundamento da reversão é o princípio da continuidade do serviço público.

25 Parecer n 577/2013/PGE-ANEEL/PGF/AGU 19.A reversão, portanto, é a passagem ao Poder Concedente dos bens do concessionário aplicados ao serviço quando extinta a concessão. Destaque-se que a razão do instituto está intimamente ligada ao princípio da continuidade da prestação do serviço. É que, uma vez finda a concessão, o bem utilizado na execução do serviço público não será mais útil para o concessionário. Por outro lado, para o Poder Concedente, é indispensável para que não haja interrupção do serviço. [...] 22.Conforme afirmado acima, o instituto da reversão está atrelado ao princípio da continuidade do serviço público. De todo modo, sabe-se que o ativo que foi vinculado à concessão adquire, ao final, a qualificação de público já que retorna ao Poder Concedente.

26 Parecer n 579/2013/PGE-ANEEL/PGF/AGU Assunto: Leila o da UHE Tre s Irma os. Os bens vinculados a concessa o devera o ser revertidos a Unia o, ou poderão ser transferidos diretamente para o novo concessionário? Qual e o ato normativo adequado e a quem compete a sua emissão?

27 Parecer n 579/2013/PGE-ANEEL/PGF/AGU Assunto: Leilão da UHE Três Irmãos. Por força da Portaria MME 117/ sobre a qual não cabe a Aneel emitir juízo de legalidade, de oportunidade e de conveniência - os bens vinculados não serão revertidos à União. A CESP, na qualidade de na qualidade de responsável pela prestação do serviço de geração na UHE Três Irmãos, devera permanecer prestando o serviço e administrando os bens ate que haja assunção do concessionário que vencer a licitação que será promovida pela ANEEL. Assumindo o novo concessionário, a CESP deverá efetuar a transferência de tais ativos, sob a supervisão e fiscalização da ANEEL. Não há necessidade de um novo ato determinando tal transferência, pois a Portaria do MME nº 117/2012 assim já o fez.

28 Contrato de Concessão UHE Três Irmãos Cláusula Décima Primeira do Contrato de Concessão da CESP: Subcláusula Segunda Extinta a concessão, operar-se-á, de pleno direito, a reversão, ao Poder Concedente, dos bens e instalações vinculados a exploração dos Aproveitamentos Hidrelétricos Cláusula Décima Quinta do Contrato de Concessão da TIJOA: Subcláusula Segunda Extinta a concessão, operar-se-á, de pleno direito, a reversão, ao Poder Concedente, dos bens e instalações vinculados a exploração da Usina Hidrelétrica

29 Há transferência de propriedade diretamente entre concessionárias? Não. O art. 8º, 1º, da Lei n.º /2013 prevê a possibilidade de realização de licitação das usinas não renovadas em seus termos sem que houvesse a necessidade de realização de prévia reversão. No entanto, não exigir a prévia reversão é fundamentalmente distinto de prescindir da reversão, cuja obrigatoriedade é prevista no art. 35, 2º, da Lei n.º 8.987/1995. O novo concessionário sempre receberá os bens do Poder Concedente, ou seja, sempre se estará diante de uma modalidade de aquisição que não implica a assunção de dívidas sobre os bens vinculados à concessão que não aquelas expressamente previstas no edital e/ou estabelecido no contrato de concessão. Decorre de fato jurídico; não há recolhimento de impostos. Ausência de ônus ou gravames.

30 Gustavo De Marchi