IMPUGNAÇÃO. Em face ao edital, insurge a seguinte descrição seu Lote Único: Amcor Flexibles Brasil Ltda CNPJ: /

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1 À ILUSTRISSIMA COMISSÃO DE LICITAÇÕES Serviço Social da Indústria / Departamento Regional do Paraná SESI-PR Processo nº. 4616/2012 CONCORRÊNCIA PÚBLICA SESI-PR Nº. 1133/2012 A AMCOR FLEXIBLES BRASIL LTDA, sediada a Rua Rio Jequitinhonha, 348 Cambé, Paraná, inscrita no Cadastro Nacional de Pessoa Jurídica (CNPJ) sob o nº / , por seu procurador FERNANDO CALBO FERNANDES, portador da Carteira de Identidade nº inscrito do CPF/MF sob nº , vêm respeitosamente a presença de Vossa Senhoria, apresentar tempestivamente IMPUGNAÇÃO A impugnante invoca seus direitos contra a má caracterização na descrição de seu Lote 01 (ÚNICO) no Respectivo Edital da CONCORRÊNCIA PÚBLICA SESI-PR Nº. 1133/2012 de vosso estabelecimento ao exigir materiais de classificação estranha entre si, cerceando este certame a Distribuidores de insumos em seguimentos distintos. I DOS FATOS Em face ao edital, insurge a seguinte descrição seu Lote Único: 1

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3 A Isonomia é o principio da lei 8.666/93 que trata o aspecto transparência da licitação e garante que a aplicação da competitividade em abrangência universal às empresas idôneas que ensejam fornecer/distribuir produtos. Ora, aqui neste processo licitatório, fracionada ao aspecto informal e direcionada a distribuidores com seguimentos diferenciados uma vez que: 1 - Quem produz PAPEL GRAU CIRÚRGICO não está vinculado por sua vez a produzir SACOS DE LIXO, INDICADORES, FITAS REAGENTE, GAZE, ALGODÃO ENTRE OUTROS PRODUTOS, e mesmo que o produza não está obrigada a produzir todas as suas variações como no Lote Único em questão. Assim o administrador público ao exercer seu poder de discricionariedade deve se guiar também pelo princípio da RAZOABILIDADE e da PROPORCIONALIDADE buscando um equilíbrio entre os bens ofertados na demanda pública. Esses princípios aplicados ao Direito Administrativo tem como intuito impor limites à discricionariedade administrativa (poder de escolha) ou seja para que o ato atenda a sua finalidade pública que é adquirir o melhor produto pelo melhor preço de mercado. Assim na escolha do objeto a ser licitado pelo administrador a lei exige que ele se conforme fielmente à finalidade e contribua eficientemente para que ela seja atingida sem eventuais embaraços. Inibindo por sua vez a participação de fabricantes que sustentam condições e valores mais competitivos de mercado para produtos individualizados e deste modo tornando o certame mais vantajoso e economicamente viável para esta administração pública. Conceito este, oriundo ao que se pode verificar quando este Lote, sutilmente reúne insumos diversificados na natureza de sua matéria prima e aplicabilidade. Nas palavras de Lúcia Valle Figueiredo, podemos obter um correto entendimento do conceito de discricionariedade: discricionariedade é a competência dever de o administrador, no caso concreto, após a interpretação, valorar, dentro de um critério de razoabilidade, e afastado de seus próprios standars ou ideologias, portanto, dentro do critério da razoabilidade geral, qual a melhor maneira de concretizar a utilidade pública postulada pela norma. 3

4 A especificação técnica detalhada do produto é adequada desde que direcionada aos princípios que regem a licitação, por exemplo, a economicidade destinada a finalidade do pregão, cujo seu aspecto é somado ao propósito de melhor produto ao menor preço, uma vez que esta administração, ao usufruir da sistemática de lotes, que reservadamente obriga ao arrematante a cotar e dispor de todos os produtos do contidos no lote. De tais lotes distintos encerram-se tipicamente as espécies papel grau cirúrgico, em que, através da incumbência legislativa esta desfavorecendo na competitividade os fabricantes e provocando impedimento natural pela raiz do instrumento convocatório.. Portanto o referido edital, no respectivo Lote Único inibe a competitividade porque se verifica a obrigatoriedade de entrega de produtos oriundamente diversos por um único CNPJ, a aquisição de materiais de muitas espécies e variações, indubitavelmente existe a necessidade de desmembrar o papel grau cirúrgico por item, encerrando em sua natureza a competitividade das diferentes espécies de empresa, seja ela Fabricante ou Distribuidor. Pelo princípio da Moralidade, o administrador esta sujeito a contratar aquilo que atender a funcionalidade pública em primeira exigência e a segundo plano suas expectativas pessoais como preferencial a matéria específica sobre material similar que atenda suas necessidades. O principio da moralidade deixa abstratamente um muro para separar vontade do agente público como indivíduo do que realmente abstém-se da necessidade pluralística da máquina publica. Portanto, o grau de escolha de compra do produto ideal deve estar subordinado ao alcance máximo de materiais que possam atender a uma funcionalidade isolada, não podendo o administrador prejudicar este enfoque isolando material por técnica que convém ao acaso. Mesmo que haja um grau de discriminação no material ele deve ser justificado pela técnica. E ainda aferido o principio da legalidade, através da própria constituição federativa de 1988, ninguém esta obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei, e o administrador contrai para si um efeito basilar inspirado nesse princípio que na sua raiz estatutária, só pode fazer aquilo que a lei obriga, uma vez zelando pela economia material do Estado e pela conservação do que for confiado a sua guarda ou utilização que de certa forma isso dignifica a função pública e traz a discussão acima o impacto de que a tal função esta a frente da personalidade do indivíduo, ou seja, a vontade do indivíduo deve convergir para o que for melhor para a natureza da função pública. Invocamos aqui portanto o hall de deveres que de certa forma expõe a dignidade da função pública, ao qual é conflitante com ações proferidas nos itens do edital, sendo dever da objetividade, do compromisso com a boa fé e função social do contrato, o zelo e presteza ao trabalho incumbido, dever de repulsa a irregularidades com a devida reação de representação aos seus superiores. Por fim, aquilo que o 4

5 artigo 242 do Estatuto do Servidor Publico elenca como raiz da responsabilidade do Servidor Público e suas funções. Na certeza de que os fatos acima denunciados decorrem de um lapso natural de distração do administrador, e que as devidas providências serão providas uma vez provocado o direito líquido e corrente dos atuais ensejates a fornecimento, será manifesto abaixo, os aspectos da legalidade que inspiraram este documento: II DO DIREITO O Administrador ao objetivar uma contratação, obriga-se como regra geral, a anterioridade da licitação, encontrando na Lei de Licitações - Lei nº 8.666/93 e demais legislações aplicáveis o seu substrato legal de forma vinculativa no que for peculiar e enquadrável ao objeto licitado, dessa forma, o Órgão ou autoridade competente extrairá na norma licitatória contratual, as disposições que regerão o Instrumento Convocatório, adequando e adaptando ao objeto licitado. Art. 14. Nenhuma compra será feita sem a adequada caracterização de seu objeto e indicação dos recursos orçamentários para seu pagamento, sob pena de nulidade do ato e responsabilidade de quem lhe tiver dado causa. Art. 15. As compras, sempre que possível, deverão: I - atender ao princípio da padronização, que imponha compatibilidade de especificações técnicas e de desempenho, observadas, quando for o caso, as condições de manutenção, assistência técnica e garantia oferecidas; Se assim decidir a Administração, certamente haverá a redução dos entraves judiciários, tornando o procedimento administrativo da licitação um meio mais eficaz, célere e justo para todos seus participantes, alçando a Administração objetivos de maior alcance e relevância ao interesse Público. LEI DE DE 21 DE JUNHO DE (OMISIS) Art. 3 A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a Administração e será processada e julgada em estrita conformidade com 5

6 os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos....(omisis) Após as lei de proteção vista anteriormente, percebe-se que a importância do conceito de ISONOMIA tornou-se fundamental para competitividade através de licitações em órgãos públicos, permitindo apontar um novo modelo democrático para a administração publica. A legislação evoluiu a forma de pensar e hoje em dia dispõem de mecanismo que garantam uma melhor qualidade dos produtos e serviços órgãos públicos, essa evolução conferiu ao consumidor um novo status, o de cidadão, e o embasamento jurídico de garantia da qualidade nas relações entre prestadores de serviço, fornecedores e o consumidor. impulsionando uma consciência transparente de essência pétrea onde na própria administração dos pregões haverá a tarefa de promover práticas e espaços saudáveis nos processos financeiros pela competitividade de fornecer o melhor produto pelo menor preço. Assim, a garantia em uma postura isônoma deve incluir a oportunidade de igualdade entre fabricante e distribuidor como competidor, divergindo em grau e outros fatores buscando aperfeiçoar o conceito de adquirir o melhor produto pelo menor preço fornecido, construir um modelo dinâmico de competitividade. III Da Responsabilização Penal por ferir o principio de ISONOMIA: A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos. (Redação dada pela Lei nº , de 2010) 1o É vedado aos agentes públicos: I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocação, cláusulas ou condições que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu caráter competitivo, inclusive nos casos de sociedades cooperativas, e estabeleçam preferências ou distinções em razão da naturalidade, da sede ou domicílio dos licitantes ou de qualquer outra circunstância impertinente ou irrelevante para o específico objeto do contrato, ressalvado o disposto nos 5o a 12 deste artigo e 6

7 no art. 3o da Lei no 8.248, de 23 de outubro de 1991; (Redação dada pela Lei nº , de 2010) Assim, tendo em vista que a lei 8666/93 expedida pelo poder legislativo caracteriza que o Produto da área adquirido atenda as especificações necessárias para uma funcionalidade aberta do certame, mantém-se forçosa a conclusão de que a administração Pública deste certame deve repudiar qualquer limitação ou instrumento de favorecimento a terceiros. Pelo Estatuto do Servidor Público do Estado de São Paulo, segundo a lei número , de 28 de outubro de 1968: Art São deveres do funcionário: II - cumprir as ordens superiores, representando quando forem manifestamente ilegais; V - representar aos superiores sobre todas as irregularidades de que tiver conhecimento no exercício de suas funções; IX - zelar pela economia do material do Estado e pela conservação do que for confiado à sua guarda ou utilização; XIII - estar em dia com as leis, regulamentos, regimentos, instruções e ordens de serviço que digam respeito às suas funções; e XIV - proceder na vida pública e privada na forma que dignifique a função pública. (Grifo Nosso) Por fim, este dispositivo lembra ao Administrador quais deveres valorizar, deixando também a lição de qual expectativa deve existir na impugnante ao conceber sua conclusão, ao qual, converge com a proposição do Estado e da União Federativa. O servidor Público só esta autorizado a fazer o que a lei permite e, contextualizar o cenário perfeito para si deve ser reconhecer a essência dos princípios licitatórios e permanecer dentro das linhas da letra fria da lei. IV DO PEDIDO Diante do exposto, REQUER 7

8 IV.1) Diante do exposto, requer-se seja julgado provido a presente impugnação, com efeito para que, reconhecendo-se a ilegalidade da má caracterização, como de rigor, seja desmembrado o LOTE ÚNICO, onde somente os itens de PAPEL GRAU CIRURGICO componham um lote exclusivo, os itens INDICADORES (químico e biológico) CIRURGICO componham um lote exclusivo e os demais insumos componham outros lotes sendo eles separados por famílias. (Ex: um lote de LUVAS, um lote de SACOS DE LIXO...). Outrossim, lastreada nas razões recursais, requer-se que essa Comissão de Licitação reconsidere as condições no LOTE em questão e na hipótese não esperada disso não ocorrer, faça este subir, devidamente informado, à autoridade superior, em conformidade com o Parágrafo 4, do art. 109, da Lei nº 8666/93. Termos em que Pede deferimento. Catanduva, 23 de agosto de