Administrador não Sócio. Deveres jurídicos e responsabilização

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1 Administrador não Sócio nas Sociedades Limitadas Deveres jurídicos e responsabilização

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3 JÚLIO CÉSAR POGORZELSKI GONÇALVES Mestre em Direito Privado concentração em Direito Empresarial pela Pontifícia Universidade Católica de Minas Gerais Especialista (pós-graduado) em Direito Empresarial, em Docência no Ensino Superior e em Psicologia da Educação pela Pontifícia Universidade Católica de Minas Gerais Professor do Centro de Ciências Jurídicas da Universidade de Caxias do Sul (UCS) Coordenador do Curso de Especialização em Direito Empresarial do Centro de Ciências Jurídicas da Universidade de Caxias do Sul Administrador não Sócio nas Sociedades Limitadas Deveres jurídicos e responsabilização Belo Horizonte 2016

4 Álvaro Ricardo de Souza Cruz André Cordeiro Leal André Lipp Pinto Basto Lupi Antônio Márcio da Cunha Guimarães Bernardo G. B. Nogueira Carlos Augusto Canedo G. da Silva Carlos Bruno Ferreira da Silva Carlos Henrique Soares Claudia Rosane Roesler Clèmerson Merlin Clève David França Ribeiro de Carvalho Dhenis Cruz Madeira Dircêo Torrecillas Ramos Emerson Garcia Felipe Chiarello de Souza Pinto Florisbal de Souza Del Olmo Frederico Barbosa Gomes Gilberto Bercovici Gregório Assagra de Almeida Gustavo Corgosinho Gustavo Silveira Siqueira Jamile Bergamaschine Mata Diz Janaína Rigo Santin CONSELHO EDITORIAL Jean Carlos Fernandes Jorge Bacelar Gouveia Portugal Jorge M. Lasmar Jose Antonio Moreno Molina Espanha José Luiz Quadros de Magalhães Kiwonghi Bizawu Leandro Eustáquio de Matos Monteiro Luciano Stoller de Faria Luiz Manoel Gomes Júnior Luiz Moreira Márcio Luís de Oliveira Maria de Fátima Freire Sá Mário Lúcio Quintão Soares Martonio Mont Alverne Barreto Lima Nelson Rosenvald Renato Caram Roberto Correia da Silva Gomes Caldas Rodolfo Viana Pereira Rodrigo Almeida Magalhães Rogério Filippetto de Oliveira Rubens Beçak Vladmir Oliveira da Silveira Wagner Menezes William Eduardo Freire É proibida a reprodução total ou parcial desta obra, por qualquer meio eletrônico, inclusive por processos reprográficos, sem autorização expressa da editora. Impresso no Brasil Printed in Brazil Arraes Editores Ltda., Coordenação Editorial: Fabiana Carvalho Produção Editorial e Capa: Danilo Jorge da Silva Revisão: Responsabilidade do Autor Gonçalves, Júlio César Pogorzelski G635a Administrador não sócio nas sociedades limitadas: deveres jurídicos 2016 e responsabilização / Júlio César Pogorzelski Gonçalves. Belo Horizonte: Arraes Editores, p.180 ISBN: Direito civil. 2. Sociedades limitadas. 3. Sociedades limitadas Administração. 4. Empresas Administrador sócio. 5. Empresas Administrador não sócio. 6. Sociedades simples. 7. Sociedades anônimas. I. Título. CDD CDDir Elaborada por: Fátima Falci CRB/6-nº 700 Matriz Rua do Ouro, 136, Sala 406 Bairro Serra Belo Horizonte/MG - CEP Tel: (31) Filial Rua Senador Feijó, 154/cj 64 Bairro Sé São Paulo/SP - CEP Tel: (11) arraes@arraeseditores.com.br Belo Horizonte 2016

5 A dedicatória deste trabalho direciona-se em primeiro tempo à minha amada família. Aos meus dois filhos, Davi e Júlia, que mesmo desconhecendo agora o significado destes escritos, possam um dia enxergar, sobretudo nesta dedicatória, mais uma dentre as tantas manifestações de amor que tenho procurado sobre eles despejar, assim como servir-lhes de incentivo à pesquisa, às letras e ao contínuo ato de aperfeiçoamento do saber. À minha querida e amada esposa Lucilene pela compreensão necessária quanto aos muitos momentos em que lhe subtraí minha presença, por certo lhe sobrecarregando no cuidado com nossos amados filhos, assim como em tantas outras tarefas. V

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7 Agradecimentos Ao Senhor Jesus Cristo, acima de tudo, por toda a graça em meu favor dispensada, dia-a-dia, sem a qual os muitos desafios que experimentei ao longo de minha vida por certo não seriam transpostos. Aos grandes professores que tive na academia e no curso de minhas atividades profissionais, Manoel Barbosa da Silva, Jason Soares de Albergaria Neto, Flávio Couto Bernardes, Vinícius José Marques Gontijo, Rodrigo de Almeida Magalhães, Cláudia Lima Marques e Wagner Menezes. Desembargador Manoel Barbosa da Silva, homem de admiráveis e ímpares características, suficientemente capazes de dignificar a magistratura federal, a quem conheci nos bancos da universidade. Sua mão, quando requerida, juntou-se à minha em auxílio para triunfar ante aos mais diversificados desafios de superação das adversidades que cotidianamente tendem a afetar qualquer indivíduo. Suas ações expressam o íntegro significado do que seja um amigo, verdadeiro e incondicional companheirismo que poucos no curso de sua vida conseguem experimentar. Sua amizade é um privilégio e uma benção divina. Seu nome, daqueles que a gente lembra com amor até o último sopro de vida. Professor Jason Soares de Albergaria Neto (Faculdade Milton Campos), pelo exemplo deixado em sua prática docente como um educador, corporificando para mim um dos maiores referenciais a que sempre me reportarei enquanto professor. Professor Flávio Couto Bernardes (PUC-MG), homem de notável brio, daqueles cuja companhia é, por si só, de elevada agradabilidade e um aprendizado de fidalguia. O seu incentivo à conclusão deste trabalho, assim como a confiança e valorização depositados em minha prática docente foram por demais significativos. Professor Rodrigo de Almeida Magalhães (UFMG/PUC-MG), pelas orientações que tornaram possível a conclusão deste trabalho, assim como pelas palavras sempre otimistas desde quando as primeiras linhas eram apenas incipientes. VII

8 Professora Cláudia Lima Marques (UFRGS), jurista de expressivo destaque, pelas contribuições ofertadas às ciências jurídicas e aos meus saberes, assim como pelo generoso e amável trato com seus pupilos, dentre os quais me incluo. Professor Wagner Menezes (USP), pelo incentivo e colaboração dedicados a que os escritos acadêmicos originários de minha dissertação de mestrado se transformassem nessa obra jurídica. VIII

9 O homem que não está se preparando para algo melhor, prepara-se na realidade, para algo pior. O hábito é o principal moderador das ações humanas; façamos, por conseguinte, todo o possível por contrair e conservar bons hábitos. (Francis Bacon) O erro na verdade não é ter um certo ponto de vista, mas absolutizá-lo e desconhecer que, mesmo do acerto do seu ponto de vista é possível que a razão ética nem sempre esteja com ele. (Paulo Freire) Quando contemplo os teus céus, obra dos teus dedos, e a lua e as estrelas que estabeleceste, que é o homem, que dele te lembres, e o filho do homem, que o visites? Fizeste-o, no entanto, por um pouco menor do que Deus e de glória e de honra o coroaste. Deste-lhe domínio sobre as obras da tua mão e sob seus pés tudo lhe puseste: ovelhas e bois, todos, e também os animais do campo; as aves do céu, e os peixes do mar, e tudo o que percorre as sendas dos mares. Ó Senhor, Senhor nosso, quão magnífico em toda a terra é o teu nome. (Davi, em Salmos, 8:3-9) IX

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11 Sumário PREFÁCIO... XV Capítulo 1 INTRODUÇÃO... 1 Capítulo 2 A FIGURA DO SÓCIO NAS SOCIEDADES LIMITADAS Sociedade limitada: fixação temática do tipo societário Origem histórica Regime jurídico: normatização legal vigente e pretérita Normatização legal pretérita Normatização legal vigente Competência suplementar: normas da sociedade simples e lei de sociedades anônimas Regência suplementar pelas normas da sociedade simples Regência suplementar pelas normas da sociedade anônima Os sócios e suas deliberações Deliberações via assembléia de sócios Deliberações via reunião de sócios Outro pressuposto: quorum de deliberação Classificação dos tipos de sócios Capítulo 3 A FIGURA DO ADMINISTRADOR NAS SOCIEDADES LIMITADAS A administração enquanto órgão social Administrador: abordagem conceitual e classificação Administrador sócio Administrador não sócio Escolha e designação dos administradores Escolha e designação de administrador sócio Escolha e designação de administradores não sócios XI

12 Designação: formalidades necessárias à produção de efeitos jurídicos Poderes do administrador Deveres jurídicos concernentes à função Do vínculo jurídico entre o administrador e a sociedade Formação do vínculo Efeitos jurídicos do vínculo A destituição do administrador Capítulo 4 A TEORIA DA RESPONSABILIDADE CIVIL NO DIREITO BRASILEIRO Responsabilidade: aspectos conceituais Conceito Léxico Conceito Doutrinário Conceito Legal Responsabilidade civil: definição e pressupostos O dano enquanto elemento indissociável à responsabilização civil A reparação do dano: função valorativa e presteza Espécies de responsabilidade civil Responsabilidade civil contratual e responsabilidade civil extracontratual Responsabilidade civil subjetiva e responsabilidade civil objetiva Responsabilidade civil por fato próprio e responsabilidade civil por fato de terceiro Da distinção entre responsabilidade civil e responsável legal Capítulo 5 A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADMINISTRADOR NÃO SÓCIO NAS SOCIEDADES LIMITADAS A responsabilização no direito empresarial enquanto efeito do descumprimento ou não de um dever jurídico A responsabilização lato sensu do administrador: pressupostos objetivos As implicâncias da desconsideração da personalidade jurídica da sociedade A teoria ultra vires societatis A responsabilização do administrador não sócio perante a sociedade Dos aspectos peculiares relativos ao vínculo jurídico entre o administrador não sócio e a sociedade limitada Dos efeitos jurídicos do vínculo jurídico obrigacional atinentes à responsabilização civil do administrador não sócio A responsabilização do administrador não sócio por débitos tributários e previdenciários da sociedade Responsabilização pelos débitos tributários Responsabilização pelos débitos previdenciários XII

13 5.7. A responsabilização do administrador não sócio por débitos trabalhistas da sociedade A responsabilização do administrador não sócio perante terceiros CONCLUSÃO REFERÊNCIAS XIII

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15 Prefácio A obra O ADMINISTRADOR NÃO SÓCIO NAS SOCIEDADES LIMITADAS: deveres jurídicos e responsabilização, de autoria do professor e advogado júlio césar pogorzelski Gonçalves, é um dos trabalhos realizados dentro do Programa de Mestrado e Doutorado em Direito Privado da Pontifícia Universidade Católica de Minas Gerais. Esta obra, a meu juízo, é importante por três razões, dentre outras, que destaco. Em primeiro lugar, pela escolha do tema, pois, no domínio do direito empresarial, a responsabilidade do administrador e, em particular, a questão da releitura da teoria da responsabilidade civil em matéria empresarial é, sem dúvida, uma das matérias que mais tem interessado nossa doutrina e, simultaneamente, uma das que mais debates tem levado à comunidade jurídica. A presença de administradores não sócio nas sociedades limitadas são frutos dos usos e práticas que progressivamente vem aumentando no direito brasileiro e mundial. O administrador não sócio se justifica pela profissionalização e especialização das atividades, ou seja, cada atividade necessita de profissionais que conheçam as características e técnicas das empresas que gerenciam. O legislador brasileiro trata de forma distinta o administrador sócio e o administrador não sócio na sociedade limitada e coube ao professor Júlio César analisar as diferenças expostas no Código Civil de Cabe ressaltar que a sociedade limitada representa mais de 99% das sociedades empresárias no Brasil e que seu estudo é de fundamental importância já que está presente em todas as atividades econômicas. Mas tem uma segunda realidade nesta obra que traz contribuições inovadoras a respeito da questão envolvendo o direito empresarial e civil que é a junção dos dois ramos para tratar da responsabilização do administrador na sociedade limitada. A obra analisa a responsabilização no direito empresarial enquanto efeito do descumprimento ou não de um dever jurídico. Analisa a responsabilização XV

16 do administrador não sócio perante a sociedade. Após, parte para a responsabilização do administrador não sócio por débitos tributários e previdenciários. E, no fim, a responsabilização do administrador não sócio por débitos trabalhistas da sociedade. Para chegar a este resultado, faz primeiro um estudo da sociedade limitada e da responsabilidade civil. O que é muito difícil por abranger dois ramos do direito. Só foi possível pela capacidade do autor. O terceiro aspecto desta obra repousa no fato de que a capacidade metodológica do autor e a claridade conceitual dos temas abordados permitem e facilitam a sua entrada sem dificuldade no pensamento jurídico-empresarial. O autor possui uma formação em educação superior que foi demonstrada no curso da obra pela facilidade com que aborda temas tão difíceis. Confio que o esforço que se foi realizado na releitura da teoria da responsabilidade civil, visando a sua readequação aos tempos atuais e futuros, seja reconhecido nesta obra, a qual oportuniza à comunidade jurídica reflexões levadas a efeito com seriedade, competência acadêmica e lucidez, refletindo aprofundamento e problematização do discurso jurídico. A obra de Júlio César Pogorzelski Gonçalves reveste-se de inegáveis méritos e qualidades, com alta relevância expositiva e didática, fazendo com que sua leitura e estudo sejam de todo recomendáveis. PROF. DR. RODRIGO ALMEIDA MAGALHÃES Doutor e Mestre em Direito pela PUC/MG Professor do Mestrado e Doutorado em Direito Privado da PUC/MG. Professor de Direito Empresarial da PUC-MG e da UFMG. Advogado empresarialista. XVI