DIREITO CIVIL Teoria Geral das Obrigações e dos Contratos - Institutos Fundamentais

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1 DANIEL EDUARDO CARNACCHIONI Ct U. i RS/O/ DE j J!,,,'., DIREITO CIVIL Teoria Geral das Obrigações e dos Contratos - Institutos Fundamentais Prefácio LUIS FELIPE SALOMÃO THOMSON REUTERS REVISTADOS TRIBUNAlsm

2 CURSO DE DIREITO CIVIL Teoria Geral das Obrigações e dos Contratos Institutos fundamentais DANIEL EDUARDO CARNACCHIONI desta edição [2014] EDITORA REVISTA DOS TRIBUNAIS ltda. G ISEllE T APAI Diretora responsável Rua do Bosque, 820 -Barra Funda Te! Fax CEP São Paulo, SP, Brasil TODOS OS DIREITOS RESERVADOS. Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, especialmente por sistemas gráficos, microfílmicos, fotográficos, reprográficos, fonográficos, videográficos. Vedada a memorização e/ou a recuperação total ou parcial, bem como a inclusão de qualquer parte desta obra em qualquer sistema de processamento de dados. Essas proibições aplicam-se também às características gráficas da obra e à sua editoração. A violação dos direitos autorais é punível como crime (art. 184 e parágrafos, do Código Penal), com pena de prisão e multa, conjuntamente com busca e apreensão e indenizações diversas (arts. 101 a 110 da lei 9.610, de , lei dos Direitos Autorais). CENTRAL DE RELACIONAMENTO RT (atendimento, em dias úteis, das 8 às 17 horas) Te! deatendimentoaoconsumidor:sac@rt.com.br Visite nosso site: Impresso no Brasil [ ] Universitário Texto Fechamento desta edição [ ] EDITORA AFILIADA ISBN

3 SUMÁRIO NOTA DO AUTOR... 7 PREFÁCIO - LUIS FELIPE SALOMÃO PARTE I TEORIA GERAL DAS OBRIGAÇÕES CAPÍTULO 1 INTRODUÇÃO AO DIREITO DAS OBRIGAÇÕES 1.1 Noções gerais Obrigação e novos horizontes Direito das obrigações sob a perspectiva constitucional Características do direito das obrigações no novo sistema civil pautado em princípios Diferenças entre o sistema de regras e princípios Obrigação como um processo CAPÍTULO 2 OBRIGAÇÕES: ESTRUTURA, CONCEITO E CARACTERÍSTICAS 2.1 Conceito de obrigação no sentido técnico jurídico Definições doutrinárias sobre obrigação Elementos essenciais e estruturais da obrigação (elementos constitutivos da obrigação) Elemento subjetivo Elemento objetivo Vínculo jurídico Elementos essenciais e estruturais da obrigação (sujeitos, prestação e vínculo jurídico), agregados aos valores sociais constitucionais que integram o conteúdo da relação obrigacional material... 60

4 14 I CURSO DE DIREITO CIVIL - TEORIA GERAL DAS OBRIGAÇÕES E DOS CONTRATOS 2.4 Obrigação e deveres morais A questão da prisão civil como consequência do não cumprimento da obrigação Superação da dicotomia clássica entre o direito das obrigações e os direitos reais (situações híbridas) Situações híbridas Obrigaçõespropterrem Ônus reais Obrigações com eficácia real Obrigações propter rem A relação das obrigações com os direitos da personalidade Fontes das obrigações... :.. : CAPÍTULO 3 MODALIDADES DAS OBRIGAÇÕES: QUANTO AO OBJETO 3.1 Introdução Obrigação de dar coisa certa Considerações preliminares Conceito e características da obrigação de dar çoisa certa Perda ou deterioração do objeto da prestação na obrigação de dar coisa certa Perda (perecimento) da coisa na obrigação de dar propriamente dita Deterioração (perecimento parcial) da coisa na obrigação de dar propriamente dita A questão da tradição, dos melhoramentos e acrescidos nas obrigações de dar propriamente ditas (transferência de domínio ou transmissão de posse) Perda (perecimento) da coisa na obrigação de dar que implica restituição Deterioração (perecimento parcial) da coisa na obrigação de dar que implica restituição ~elhoram~n~os na coisa objeto da prestação na obrigaçao de restituir Obrigação de dar coisa incerta Considerações preliminares Conceito e características da obrigação de dar coisa incerta

5 SUMÁRIO I Obrigação de fazer Obrigação de fazer - características. Fungíveis e personalíssimas Consequências do inadimplemento da obrigação de fazer, fungível e infungível Obrigação de não fazer Obrigação de não fazer e inadimplemento Obrigação de não fazer e teoria da mora CAPÍTULO 4 CLASSIFICAÇÕES DAS OBRIGAÇÕES: OBJETIVA E SUBJETIVA 4.1 Introdução sobre a classificação das obrigações-em relação à unicidade ou pluralidade do objeto (simples e complexas) e à pluralidade dos sujeitos Classificação em relação ao objeto Obrigação complexa cumulativa Obrigação complexa alternativa (ou disjuntiva) Escolha Obrigações alternativas e impossibilidade das prestações Obrigações complexas facultativas Classificação em relação aos sujeitos Obrigação fracionária Obrigações solidárias Obrigações disjuntivas Disciplina jurídica das obrigações solidárias Solidariedade e presunção Solidariedade ativa Solidariedade passiva Disciplina jurídica das obrigações divisíveis e indivisíveis Indivisibilidade e consequências: pluralidade de devedores ou de credores Diferenças entre solidariedade e indivisibilidade CAPÍTULO 5 CLASSIFICAÇÃO DAS OBRIGAÇÕES QUANTO AO CONTEÚDO E EXIGIBILIDADE 5;1 Introdução Obrigações de meio, resultado e garantia

6 16 I CURSO DE DIREITO CIVIL- TEORIA GERAL DAS OBRIGAÇÕES E DOS CONTRATOS Obrigação de "meio" Obrigação de "resultado" Obrigação de garantia Obrigações civis e obrigações judicialmente inexigíveis Obrigações principais e acessórias, líquidas e ilíquidas Principais e acessórias Líquidas e ilíquidas Obrigações de execução instantânea, diferida e continuada; Obrigações simples, condicionais, a termo e modais CAPÍTULO 6 TRANSMISSÃO DAS OBRIGAÇÕES - CESSÃO DE CRÉDITO E ASSUNÇÃO DE DÍVIDA 6.1 Introdução Cessão de crédito Conceito e noções gerais Restrições à cessão de crédito Cessão parcial ou total e cessão de acessórios Cessão e formalidade Cessão: natureza jurídica e objeto... '" Cessão de crédito e a figura do "devedor" cedido Cessão de crédito e oponibilidade das exceções pessoais Cessão de crédito e responsabilidade do cedente: cessão onerosa e gratuita Cessão civil de crédito e a circulação por meio dos títulos de crédito Cessão de débito ou ass1.lnção de dívida Introdução Conceito e características da assunção de obrigação Natureza jurídica da assunção de dívida Assunção de dívida: modalidades e dinamismo Assunção cumulativa Assunção liberatória Assunção de dívida e a questão da extinção das garantias (restrita à assunção liberatória) Substituição do devedor e invalidação da assunção

7 SUMÁRIO I Assunção e exceções pessoais a serem opostas ao credor pelo novo devedor Assunção e aquisição de imóvel hipotecado Diferença entre a cessão de contrato e os modos tradicionais de transmissão de obrigações (cessão de crédito e assunção de dívida) 205 CAPÍTULO 7 TEORIA DO ADIMPLEMENTO 7.1 Introdução. Pressupostos subjetivos e objetivos do pagamento Introdução Natureza jurídica do adimplemento Teoria do adimplemento substancial Pressupostos subjetivos e objetivos para eficácia do adimplemento Pressupostos subjetivos Pressupostos objetivos Pagamento indireto ou especial: Modalidades - Consignação em pagamento. Sub-rogação. Dação em pagamento. Imputação de pagamento. Novação. Compensação. Remissão Introdução Consignação em pagamento Introdução e conceito Natureza jurídica da consignação Direito subjetivo de consignar e obrigação como processo Objeto a ser consignado e consignação judicial e extrajudicial Pressupostos para eficácia da consignação e sua equiparação a pagamento Pressupostos objetivos e subjetivos para a equiparação da consignação a pagamento Consignaçãoeprazo... ~ Consignação e lugar Hipóteses legais de consignação Consequência da consignação e efeitos do depósito Depósito e questões processuais relevantes Pagamento com sub-rogação Introdução

8 18 I CURSO DE DIREITO CIVIL - TEORIA GERAL DAS OBRIGAÇÕES E DOS CONTRATOS Natureza jurídica da sub-rogação e efeitos Espécies de sub-rogação Principal efeito da sub-rogação legal e da convencional Limites da sub-rogação e caráter especulativo Sub-rogaçãoparcial Imputação de pagamento Introdução Requisitos para a imputação de pagamento Espécies de imputação Dação em pagamento Introdução Requisitos da dação em pagamento Dação em pagamento e dação em cumprimento Dação em pagamento e compra e venda Dação em pagamento e títulos de crédito Dação em pagamento e evicção Novação Introdução Conceito Requisitos para a caracterização da novação Espécies de novação Efeitos da novação Compensação Introdução Espécies de compensação Pressupostos para a compensação legal Impossibilidade da compensação legal devido à causa Regras especiais sobre a compensação Confusão Remissão Requisitos para a remissão..., Formalidades da remissão..., Remissão expressa e tácita, gratuita e onerosa Remissão limitada à garantia da dívida Remissão e solidariedade

9 SUMÁRIO I 19 CAPÍTULO 8 TEORIA DO INADIMPLEMENTO - PARTE I 8.1 O inadimplemento e a obrigação como processo A questão da obrigação e os deveres jurídicos A teoria do inadimplemento e o ato ilícito A questão do ilícito contratual ou do inadimplemento O inadimplemento e a causa: a questão da imputabilidade Espécies de Inadimplemento Inadimplemento absoluto; relativo (teoria da mora) e violação positiva do contrato (princípio da boa-fé objetiva) Inadimplemento absoluto I Teoria do adimplemento substancial e inadimplemento absoluto em parcela mínima Inadimplemento relativo Conceito e caracterização da mora e a mora solvendi (devedor) Exigibilidade da prestação e constituição em mora Efeitos da mora do devedor ou mora solvendi Mora do credor ou mora accipiendi: caracterização e efeitos Purgação e cessação da mora O inadimplemento imputável e o inadimplemento fortuito A violação positiva do contrato como espécie do gênero inadimplemento CAPÍTULO 9 TEORIA DO INADIMPLEMENTO - PARTE II 9.1 Introdução Perdas e danos: noção geral Elementos constitutivos das perdas e danos: dano emergente e lucro cessante - dano material ou dano patrimonial A teoria da perda de uma chance As perdas e danos e as obrigações de prestar dinheiro: disciplina específica Dano moral: conceito..., Dano moral decorrente de inadimplemento contratual. 414

10 20 I CURSO DE DIREITO CIVIL - TEORIA GERAL DAS OBRIGAÇÕES E DOS CONTRATOS Cumulação do dano moral com dano material Dano moral e dano estético Dano moral e pessoa jurídica Dano moral coletivo: possibilidade? Arbitramento e finalidade do dano moral- critérios e requisitos O dano moral por abandono socioafetivo As perdas e danos e as teorias sobre nexo de causalidade A questão da solidariedade na responsabilidade contratual A teoria dos juros de mora no Código Civil Os juros e a questão da prova do prejuízo Questões relevantes sobre a história dos juros no Brasil e pontos fundamentais sobre os juros compensatórios. Juros. Agentes políticos. Agentes privados. Relações de Poder. Eleições. Intenção dos agentes políticos. Judiciário. Funcionamento do governo e juros Introdução Os juros no Brasil, a evolução da legislação e as relações de poder Os Juros e as suas nuances na atualidade em relação à capitalização Os juros e os políticos legisladores Juros moratórios e incidência A teoria da cláusula penal: conceito e introdução Introdução Natureza jurídica da cláusula penal Caráter acessório da cláusula penal Hipótese de incidência da cláusula penal- A questão da culpa Cláusula penal- Inadimplemento absoluto e relativo - Total e parcial Cláusula penal- Espécies - Compensatória e moratória Cláusula penal compensatória Cláusula penal moratória Limites da cláusula penal Redução equitativa e a função social da cláusula penal Cláusula penal e a divisibilidade ou indivisibilidade da obrigação Cláusula penal e vinculação a prejuízo Cláusula penal e indenização suplementar Cláusula penal e institutos afins...,

11 SUMÁRIO I Arras...: Introdução Espécies de arras: confirmatórias e penitenciais Crítica à classificação tradicional PARTE 11 TEORIA GERAL DOS CONTRATOS CAPÍTULO 1 NOÇÕES GERAIS SOBRE CONTRATO. CONCEITO E EVOLUÇAo HISTÓRICA 1.1 Noções gerais do contra to - Considerações preliminares Contrato e teoria geral do fato jurídico Contrato e negócio jurídico Autonomia da vontade e autonomia privada (relevância para a teoria contratual) Contrato - Conceito e evolução histórica Modelo romano de contrato (tentativa de superação das formalidades) Modelo do contrato na Idade Média - Contrato medieval Modelo liberal- contrato (consagração do consensualismo) Modelo - Estado social e democrático - Contrato CAPÍTULO 2 PRINCÍPIOS CONTRATUAIS - CLÁSSICOS E CONTEMPORÃNEOS 2.1 Introdução Autonomia da vontade Obrigatoriedade (pacta sunt servanda) Relatividade dos contratos Princípio do consensualismo Princípios contemporâneos (Função social dos contratos e boa-fé objetiva - tutela da confiança) Contrato e o princípio da função social A função social como causa do contrato A função social e os limites à autonomia privada A função social e a sua relação com os princípios clássicos

12 22 I CURSO DE DIREITO CIVIL - TEORIA GERAL DAS OBRIGAÇÕES E DOS CONTRATOS Função social: eficácia interna e externa do contrato Interesses transindividuais Terceiro ofendido Terceiro ofensor Principio da boa-fé objetiva e tutela da confiança como direito fundamental Duty to mítígate the own Princípio do equilíbrio contratual ou equivalência material CAPÍTULO 3 formação DOS CONTRATOS PARITÁRIOS. FASES DE FORMAÇÃO 3.1 Formação dos contratos - Considerações preliminares Negociações preliminares Proposta Requisitos da proposta Proposta ao público Proposta e vinculação: regras e exceções A questão da morte do proponente antes da resposta Aceitação Aceitação sem eficácia jurídica Retratação do aceitante Aceitação e contrato entre ausentes Lugar da celebração do contrato CAPÍTULO 4 CLASSIFICAÇÃO DOS CONTRATOS: CLASSIFICAÇÃO TRADICIONAL 4:1 Classificação dos contratos quanto à formação ou ao momento de aperfeiçoamento Contratos consensuais; formais e reais Classificação dos contratos quanto aos efeitos (direitos e deveres das partes)... :...,... : Contrato bilateral..... :..., Contrato unilateral... : Contrato bilateral imperfeito Distinção entre contratos bilaterais e unilaterais - Relevância

13 SUMÁRIO I Classificação dos contratos quanto à reciprocidade de vantagens e sacrifícios: contratos onerosos e gratuitos ou benéficos Classificação dos contratos quanto à previsão do resultado: contratos comutativos e aleatórios Contratos comutativos Contratos aleatórios Contratos aleatórios e origem Contratos aleatórios e as disposições da teoria geral dos contratos Assunção de risco pela existência de coisa ou fato futuro Assunção de risco pela quantidade de coisa futura Contrato aleatório e risco pela existência de coisa atual Questões relevantes sobre os contratos comutativos e aleatórios Classificação dos contratos quanto ao método de contratação: contratos paritários e contratos de adesão Contratos típicos e atípicos (classificação quanto à previsão legal) Contratos principais e acessórios (ao modo por que existem) Contratos pessoais (ou intuito personae) e impessoais Contratos solenes e não solenes (classificação quanto à forma) Contratos instantâneos e de longa duração (classificação quanto ao momento de execução) Contratos de consumo CAPÍTULO 5 CLASSIFICAÇÃO DOS CONTRATOS: MODELOS CONTEMPORÂNEOS 5.1 Contrato com pessoa a declarar: considerações preliminares Contrato com pessoa a declarar ou da cláusula de reserva Formalidade da nomeação Eficácia retroativa da nomeação do terceiro Eficácia do contrato apenas entre os contratantes originários Contrato tipo Contratos individuais, coletivos e acordos normativos Contratos coativos e necessários Contratos relacionais Contratos derivados Contratos mistos e coligados

14 24 I CURSO DE DIREITO CIVIL - TEORIA STJ GERAL DAS OBRIGAÇÕES E DOS CONTRATOS 5.9 Contratos existenciais e comunitários... ; Contratos ilícitos CAPÍTULO 6 CONTRATO PRELIMINAR - PROMESSA DE CONTRATO 6.1 Introdução e considerações preliminares: Evolução histórica e regulamentação no ordenamento jurídico brasileiro Contrato preliminar e contrato definitivo Contrato preliminar e natureza jurídica Definição de contrato preliminar Objeto Contrato preliminar e negociações preliminares Pressupostos e requisitos A questão do contrato preliminar e registro O registro e a questão do disposto no art do CC Modalidades: contrato preliminar bilateral e contrato preliminar unilateral Efeitos jurídicos: adimplemento e inadimplemento A questão da promessa de doação como espécie de contrato preliminar Outorga uxória, falecimento de uma das partes e contrato preliminar próprio e impróprio CAPÍTULO 7 RELATIVIDADE DOS CONTRATOS - ESTIPULAçÃO E PROMESSA EM FAVOR DE TERCEIRO 7.1 Considerações preliminares Estipulação em favor de terceiro Introdução Natureza jurídica Teoria da oferta Teoria da gestão de negócios Teoria da declaração unilateral Teoria do contrato sui generis

15 SUMÁRIO I O Código Civil e a estipulação em favor de terceiro: características do instituto Contratos que podem caracterizar estipulação em favor de terceiro Promessa de fato de terceiro Introdução Natureza jurídica Estrutura jurídica da promessa de fato de terceiro Hipótese especial de exclusão da responsabilidade do promitente 722 CAPÍTULO 8 CONTRATOS E GARANTIAS LEGAIS. TEORIA DOS VÍCIOS REDIBITÓRIOS E TEORIA DA EVICÇÃO 8.1 Teoria dos vícios redibitórios l.1 Considerações preliminares Fundamento dos vícios redibitórios e da garantia. Natureza jurídica do instituto l.3 Elementos constitutivos e conceito de vício redibitório Ciência do contratante/alienante a respeito do vício e consequência Efeitos dos vícios redibitórios: ações edilícias A questão dos vícios redibitórios rela tivos às coisas adquiridas em hasta pública l.7 Prazos de decadência legal para as ações edilícias l.8 Prazos de garantia e de decadência convencional l.9 Vícios redibitórios: dispositivos específicos l.10 Vícios redibitórios no CC e no CDC l.11 Diferença entre erro e vício redibitório Evicção Considerações preliminares Evicção e teoria geral do contrato (a questão dos contratos onerosos e o contrato de compra e venda) Contorno jurídico da evicção Questão da posse originária e da posse derivada (posse civil e natural) e sua relação com a evicção Conceito e requisitos essenciais para a consumação da evicção A questão da responsabilidade civil do alienante e a cláusula de não indenizar

16 26 I CURSO DE DIREITO CIVIL - TEORIA GERAL DAS OBRIGAÇÕES E DOS CONTRATOS Responsabilidade do alienante e deterioração da coisa Evicção e benfeitorias Espécies de evicção: evicção total e parcial Evicção expropriatória e hasta pública Aspectos processuais da evicção Evicção lícita e evicção invertida l3 Evicção reivindicatória (resulta de sentença), expropriatória e resolutória (aquisição do vendedor se resolve por estar subordinada a uma condição resolu tiva). A evicção no direito sucessório. A evicção e dação em pagamento. A evicção na doação. A evicção no contrato de transação. A evicção no direito empresarial CAPÍTULO 9 EXTINÇÃO DOS CONTRATOS 9.1 Introdução - Causas de extinção dos contratos Causas de extinção Adimplemento Outras causas de extinção (a título de exemplo): arrependimento; falecimento do contratante; invalidade; extinção por vício redibitório; condição, resilição e resolução Resilição Resolução Resolução por onerosidade excessiva: teoria da imprevisão REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS OUTRAS OBRAS DO AUTOR