EMBARGOS À EXECUÇÃO. Natureza Jurídica: Ação cognitiva constitutiva negativa incidental à execução.

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1 Mini curriculum Advogado militante especializado em Direito Civil e Processo Civil, Professor Universitário, de Pós Graduação e de Cursos Preparatórios para o Exame de Ordem dos Advogados do Brasil. Contatos: E mail: custodio@custodionogueira.com.br Facebook: fb.com/custodio.nogueira Site: custodionogueira.com.br EMBARGOS À EXECUÇÃO Natureza Jurídica: Ação cognitiva constitutiva negativa incidental à execução. Prazo: 05 dias. Há termo inicial. Art. 884, CLT (título judicial) Art. 884 Garantida a execução ou penhorados os bens, terá o executado 5 (cinco) dias para apresentar embargos, cabendo igual prazo ao exeqüente para impugnação. INTIMAÇÃO DA PENHORA NA PESSOA DO EXECUTADO OU DO ADVOGADO, terá a parte 05 dias contados da garantia da execução ou da penhora de bens para apresentar os embargos à execução. Prazo da Fazenda Pública: Art Na execução fundada em título extrajudicial, a Fazenda Pública será citada para opor embargos em 30 (trinta) dias. Prazo da Massa Falida: Citado o administrador da massa falida, inicia se a contagem do prazo de cinco dias para os embargos à execução. Como não haverá penhora sobre os bens arrecadados. Não há controvérsia sobre esse prazo. MATÉRIAS DE ORDEM PÚBLICA. Tanto no plano infra como no constitucional são reconhecidas como não preclusivas, tendo em vista que se trata de normas imperativas e alheias a vontade das partes.

2 Quitação (pagamento); Cumprimento da Obrigação; Prescrição (Súmula 327 do STF e Súmula 114 do C. TST); Súmula nº 327 do STF O direito trabalhista admite a prescrição intercorrente. Súmula nº 114 do TST PRESCRIÇÃO INTERCORRENTE (mantida) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e É inaplicável na Justiça do Trabalho a prescrição intercorrente. Inconstitucionalidade da Lei ou Ato Normativo em que se funda o Título assim declarada pelo STF Relativização da Coisa Julgada: Art. 884, 5º da CLT Considera se inexigível o título judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal ou em aplicação ou interpretação tidas por incompatíveis com a Constituição Federal. Interpretação restritiva, entende que o 5º somente poderia ser acionado quando a sentença houvesse deliberadamente utilizado como fundamento uma lei já declarada inconstitucional pelo STF. Neste caso, a sentença produziria um título executivo inexigível, porque viciada desde o princípio. Outro Posicionamento: Decisão do STF reconhecendo obrigação em título executivo judicial fundado em lei ou ato normativo considerado inconstitucional pelo próprio STF. Interpretação extensiva, entende que o 5º será sempre aplicado. E mais, veja os abaixo: Art. 525, 12, ncpc Para efeito do disposto no inciso III do 1 o deste artigo, considera se também inexigível a obrigação reconhecida em título executivo judicial fundado em lei ou ato normativo considerado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicação ou interpretação da lei ou do ato normativo tido pelo Supremo Tribunal Federal como incompatível com a Constituição Federal, em controle de constitucionalidade concentrado ou difuso. Art. 525, 15, ncpc Se a decisão referida no 12 for proferida após o trânsito em julgado da decisão exequenda, caberá ação rescisória, cujo prazo será contado do trânsito em julgado da decisão proferida pelo Supremo Tribunal Federal. E agora?...rescisória...a contar de quando? Aplicável na JT?

3 Art. 3 IN 39 do TST Sem prejuízo de outros, APLICAM SE AO PROCESSO DO TRABALHO, em face de omissão e compatibilidade, os preceitos do Código de Processo Civil que regulam os seguintes temas: XII arts. 536 a 538 (cumprimento de sentença que reconheça a exigibilidade de obrigação de fazer, de não fazer ou de entregar coisa); Art. 536, 4º ncpc No cumprimento de sentença que reconheça a exigibilidade de obrigação de fazer ou de não fazer, aplica se o art. 525, no que couber Depósito Recursal na Execução Incabível o depósito recursal, porque o Juízo já está garantido (instrução normativa 03, TST item IV, letra b ). SE A PENHORA FOR PARCIAL E NÃO HOUVER OUTROS BENS? Ordenamento jurídico não indica solução. Opções: 1º Paralisa a execução até encontrar outros bens; 2º Apresenta os embargos com a garantia parcial discutindo o valor INTEGRAL da execução, pois no futuro haverá preclusão consumativa; 3º Procede a alienação do bem e/ou a liberação do numerário sem permitir os embargos, já que cabe ao devedor garantir integralmente a execução. IMPUGNAÇÃO À CONTA DE LIQUIDAÇÃO, DESDE QUE NÃO TENHA HAVIDO A PRECLUSÃO DO ART. 879, 2º DA CLT. Art. 879, 2º Elaborada a conta e tornada líquida, o Juiz poderá abrir às partes prazo sucessivo de 10 (dez) dias para impugnação fundamentada com a indicação dos itens e valores objeto da discordância, sob pena de preclusão. Art. 884, 3º Somente nos embargos à penhora poderá o executado impugnar a sentença de liquidação, cabendo ao exeqüente igual direito e no mesmo prazo. Correção Monetária, o Executado pode alegar que o índice de correção é o do mês subsequente ao da prestação de serviços (artigo 459, parágrafo único da CLT e Súmula 381 do TST). Juros de Mora são de 1% desde o ajuizamento da ação (artigo 883 da CLT e artigo 39, 1º da Lei 8.177/91). Indenização por Danos Morais a atualização monetária é devida a partir da data da decisão de arbitramento ou de alteração do valor. Os juros de mora incidem desde o ajuizamento da ação (Súmula 439 do TST).

4 Descontos de INSS e Imposto de Renda o Executado alegará que devem ser efetuados os descontos fiscais e previdenciários mês a mês e, não, sobre a soma total da condenação. (artigo 114, inciso VIII, da CF; artigo 876, parágrafo único da CLT e Súmula 368, II e III do TST). Honorários Periciais são pagos pelo vencido no objeto da perícia (artigo 790 B, da CLT e artigo 6º da instrução normativa nº 27 do TST). Art. 790 B. A responsabilidade pelo pagamento dos honorários periciais é da parte sucumbente na pretensão objeto da perícia, salvo se beneficiária de justiça gratuita. E a concessão da JG na JT? Justiça Gratuita: trata da dispensa das despesas processuais e extraprocessuais, desde que as últimas sejam necessárias para o andamento do processo. Assistência Judiciária Gratuita: engloba o serviço gratuito de representação, em juízo, da parte que requer e tem deferida a citada assistência. EXCESSO DE PENHORA OU ERRO DE AVALIAÇÃO Hipóteses mais comuns, alegação de que o oficial de justiça penhorou mais do que o necessário ou fez penhoras subavaliadas. Exemplos: NOVOS EMBARGOS A EXECUÇÃO NOS MESMO AUTOS 1 ) Depois de sacar o dinheiro depositado, comparece novamente nos autos para postular a diferença entre o valor que seria devido com a correção monetária e os juros trabalhistas e o valor que o banco creditou com a correção monetária dos índices oficiais. Esse pedido, ensejará novos cálculos de liquidação e novo mandado de citação, penhora e avaliação, o que significa que proporciona desde logo a possibilidade de novos embargos à execução. 2 ) Também pode haver novos embargos à execução quando acionada a tomadora de serviços, em sede de responsabilidade subsidiária, ou, de qualquer forma, quando redirecionada a execução para terceiros (membros do grupo econômico, sucessão empresarial, sócio de empresa cuja personalidade jurídica foi desconsiderada etc.). O DESAFIO DE SE OUVIREM TESTEMUNHAS EM EMBARGOS À EXECUÇÃO Dispõe o art. 884, 2.º, da CLT: Se na defesa tiverem sido arroladas testemunhas, poderá o Juiz ou o Presidente do Tribunal, caso julgue necessários seus depoimentos, marcar audiência para a produção das provas, a qual deverá realizar se dentro de 5 (cinco) dias. Há necessidade de prova testemunhal:

5 Execução Título Extrajudicial Artigo 876 da CLT incorporou dois títulos executivos extrajudiciais, que vêm a ser o termo de ajuste de conduta perante o Ministério Público do Trabalho e o acordo (não fraudulento) celebrado perante a Comissão de Conciliação Prévia. EMBARGOS DE TERCEIRO Conceito: Apresenta se como remédio jurídico adequado para defender a posse ou propriedade de bem que tenha sido perturbada por ato judicial de constrição, visando a garantia de uma execução. Natureza jurídica: Tem natureza jurídica de ação constitutiva (negativa) Legitimidade Ativa (Art. 674, CPC): art º Os embargos podem ser de terceiro proprietário, inclusive fiduciário, ou possuidor. art º Considera se terceiro, para ajuizamento dos embargos: I o cônjuge ou companheiro, quando defende a posse de bens próprios ou de sua meação, ressalvado o disposto no art. 843; Cônjuge que não é sócio: O art. 843 CPC, diz respeito à penhora do quinhão e algumas prerrogativas oferecidas ao cônjuge não executado para que este mantenha o imóvel em família. art. 674, 2º, II o adquirente de bens cuja constrição decorreu de decisão que declara a ineficácia da alienação realizada em fraude à execução; Pois, a aquisição do bem pelo terceiro não obedeceu o art. 675 do CPC, quanto ao requerimento de alienação por iniciativa particular. art. 674, 2º, III quem sofre constrição judicial de seus bens por força de desconsideração da personalidade jurídica, de cujo incidente não fez parte; Ausência de contraditório, legitima o terceiro agir em embargos de terceiro. IN 39 do TST Art. 6º, 1º Da decisão interlocutória que acolher ou rejeitar o incidente: II na fase de execução, cabe agravo de petição, independentemente de garantia do juízo; O sócio alegará que não houve a desconsideração da personalidade jurídica da empresa.

6 Legitimidade Passiva: Credor da execução (Reclamante). Fundamento: Ausência de responsabilidade patrimonial do proprietário do bem; ou Natureza do título aquisitivo de sua propriedade ou da qualidade da qual decorrer a sua posse Efeitos: Suspende a execução em relação ao seu objeto. Prazo: No Conhecimento e na Execução. Art Os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto não transitada em julgado a sentença e, no cumprimento de sentença ou no processo de execução, até 5 (cinco) dias depois da adjudicação, da alienação por iniciativa particular ou da arrematação, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. No conhecimento, caso de arresto determinado com receio da executada dilapidar o patrimônio e a penhora recair sobre bens de terceiros. Neste caso, os embargos podem ser opostos ao longo de toda a fase de conhecimento, contanto que não o seja depois da formação da coisa julgada. Na Execução, o termo final que é de até 05 dias da alienação judicial do bem, mas antes da assinatura da respectiva carta, art. 675 CPC: Art Os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto não transitada em julgado a sentença e, no cumprimento de sentença ou no processo de execução, até 5 (cinco) dias depois da adjudicação, da alienação por iniciativa particular ou da arrematação, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. Este prazo pode variar de poucos dias até muitos anos. A penhora realizada num ano pode proporcionar a marcação de praça e leilão somente no ano seguinte (ou mais). Enquanto a hasta pública não for realizada, é como se o prazo dos embargos de terceiro estivesse suspensos, impedidos de serem computados. O terceiro poderá assistir calado o desenvolvimento da execução. Os editais de praça e leilão estão sendo confeccionados, os arrematantes oferecendo seus lances, ou mesmo o credor pedindo adjudicação e, somente então, quando tudo parece resolvido, é apresentado os embargos de terceiro, sem que o juiz possa invocar a preclusão ou a perda do prazo.

7 Para compensar, 02 saídas: 1ª ) O art. 675, parágrafo único do CPC: Caso identifique a existência de terceiro titular de interesse em embargar o ato, o juiz mandará intimá lo pessoalmente. 2ª ) art. 792, 4.º, do CPC: Antes de declarar a fraude à execução, o juiz deverá intimar o terceiro adquirente, que, se quiser, poderá opor embargos de terceiro, no prazo de 15 (quinze) dias. NÃO ACABA NUNCA! A Imissão na Posse face a, absoluto, desconhecimento da arrematação/adjudicação: Procedimento: Competência: Juízo da execução, a quem o feito será distribuído por dependência. Art Os embargos serão distribuídos por dependência ao juízo que ordenou a constrição e autuados em apartado. Carta Precatória: É competente a autoridade que ordenou o ato de constrição, seja o deprecado ou o deprecante. Petição Inicial: Art. 319 e art. 677 do CPC: Art Na petição inicial, o embargante fará a prova sumária de sua posse ou de seu domínio e da qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol de testemunhas. Juntar prova (ainda que sumária) da propriedade ou posse do bem, bem como da qualidade de terceiro. É preciso, ainda, fazer prova da constrição judicial (penhora, arresto, sequestro, etc...) ou de sua ameaça. Citação: Na pessoa do patrono do embargado (exequente reclamante) Art. 677, 3 o A citação será pessoal, se o embargado não tiver procurador constituído nos autos da ação principal. Contestação: 15 dias. Operam se os efeitos da revelia. Art Os embargos poderão ser contestados no prazo de 15 (quinze) dias, findo o qual se seguirá o procedimento comum.

8 Provas: Todos os meios de prova licitamente admitidos. Rol de testemunhas na exordial. Sentença: Cognitiva e tem natureza definitiva.