o NEOCONSTITUCIONALISMO E O

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1 JORGE OCTÁVIO LAVOCAT GALVÃO Procurador do Distrito Federal, Professor Universitário e Advogado. Mestre em Direito pela New York University School of Law.. ~.;"w."._'~c.", Doutor em Direito Constitucional pela Universidade (USP) e Visiting Researcher - Yale Law u'-'hvvv o NEOCONSTITUCIONALISMO E O FIM DO ESTADO DE DIREITO 2014 ESCOlA OEOIRBTO 00 SRASll Vl O z ~ O_Saraiva

2 (\1. Editora H Saraiva Rua Henrique Schaumann, 270, Cerqueira César - São Paulo - SP CEP PABX: (11) SACJUR: De 2' a 6', das 8:30 os 19:30 saraivaiur editarasaraiva.com.br Acesse: VlVIVI.editarasaraiva.cam.brjdireito STJ ISBN Dados Internacionais de Catalogaçõo na Publicaçõo (CIP) (Cômara Brasileira do livro, SP, Brasil) Galvão, Jorge Octóvio lovocot O neoconstitucionalismo e o fim do estado de direito / Jorge Octóvio lavocot Galvão. - São Paulo: Saraivo, (Série e08) FILIAIS AMAZOtlAS/ROtlDÔHIA/RORAIMA/ACRE RuaCastaAzeveda,56-Cenrra fone: fax: Manaus BAHIA/SERGIPE Rua Agripino Dórea, 13- Brotas fone: (71) B95 fax: (71) 338H1959-lalvadar BAURU (SÃO PAULO) RuaMansenharClara,1-55/1-57-Cenrra fone: ( fax: ( Bauru CEARIv'PIAUI!MARAtlHÃO Av. filamena Gomes, Jacarecanga fone: ( / fax:( fortaleza DISTRITO federal I~/SUL Trecho 1 Late 850-5etar de Indúsrria e Abastecimento fone: (61) / fax: (61) Brosma GOIÂS/fOCAtlTlHS Av. Independência, letar Aeroporto fone: ( / fax: ( Gaiônia MATO GROSSO DO SUVMATO GROSSO Rua 14 de Julho, 3148-Centro fone: (67) fax: (67) l111-CampaGronde MIHAS GERAIS RuaMém Pararna, 449-Lagainha fone: 131 I fax: (31 I Bela Horizonte PARIv'AMAPÂ TrovessaApinagés, 186-BanstaCampas fone: (91) / fax: (91) l499-Belém PARAtlÂ/SAtlTA CATARItIA Rua CanselheilO Laurindo, 1895-PlOda Velha fone/fax: (41) Curinba PERHAMBUCO/PARAIBA/R_ G. DO tlorte!alagoas Rua Co"edardo Bispo, 185-BooVista fone: (81) fax: (81) Recrre RIBEIRÃO PRETO (SÃO PAULO) Av. fronciscajunqueilo, 1155-Cenrro fone: ( fax: ( RibeirõoPreta RIO DE laiieiro/espirito SArITO Rua Viscande de Sonta Isabel, 113 a 119-Vila Isabel fone: (11) fax: (11) Ria de Janeiro RIO GRAtlDE DO SUL AV.A.l. Renner, 131-fa"apos fane/fax: (51) / Porto Alegre IÃO PAULO Av. Antórtica, 92 - Ba"a funda fone: PABX ( lõa Paulo 1136] ?J t; Bibliografia. 1. Direito - Filosofia 2. Direitos fundamentais I. Título. 11. Série COU [ndice para catálogo sistemática: 1. Neocanstitucionalismo e direitos fundamentais: Direito constitucional Diretor editorial Luiz Roberto Curia Gerente editorial Thaís de Camargo Rodrigues Assistente editorial Sirlene Miranda de Sales Produtoro editorial C/arissa Boraschi Maria Preparação de originais Ana Cristina Garcia Maria Izabel Barreiros Bitencourt Bressan Flavia Guterres Falcão de Oliveira Arte e diagramação Jessica Siqueira Revisão de provas Ana Beatriz Fraga Moreira Regina Machado Serviços editoriais Camila Artioli Loureiro Elaine Cristina da Silva Capa Aera Comunicação Data de fechamento da edição: Dúvidas) Acesse Nenhuma parte desta publicaçõo poderó ser reproduzida por qualquer meia ou formo sem o prévio outorizoçõodo Editoro Saraivo, A violaçõo dos direitos autorais é crime estabelecido na Lei n /98 e punida pela art. 184 do Código Penal.

3 Sumário Agradecimentos... 9 Nota dos coordenadores Nota do autor Prefácio Apresentação Introdução... 2S 1. A persistência de desacordos e a necessidade de coordenação em uma sociedade plural Estado de Direito e razões individuais O Neoconstitucionalismo e o "fim" do Estado de Direito Objetivos e plano de trabalho Capítulo 1. A alma do Neoconstitucionalismo: inspiração ~ enquadramento no debate constitucional contemporâneo... S Considerações iniciais: conceito e essência A difícil tarefa de definir N eoconstitucionalismo A essência do Neoconstitucionalismo Transformação social e judicial review O Realismo Jurídico e a construção jurídica do modelo Brown O controle de constitucionalidade e a questão da legitimidade O argumento da vontade popular O argumento da competência funcional O argumento procedimental O argumento da proteção de direitos

4 Capítulo 2. As teses do Neoconstitucionalismo Efeitos do Neoconstitucionalismo: a constitucionalização do Direito Eduardo Ribeiro Moreira e a "Invasão da Constituição" Luís Roberto Barroso e o "Triunfo tardio do direito constitucional" Antônio Cavalcanti Maia e "As transformações dos sistemas jurídicos contemporâneos" Daniel Sarmento e a "Ubiquidade constitucional" Capítulo 3. Neoconstitucionalismo como concepção jurídica Neoconstitucionalismo: mera descrição de um paradigma? Conceitos e concepções O Direito como conceito interpretativo Capítulo 4. Juízes neoconstitucionalistas Definindo a abordagem Permanência e mudança no Neoconstitucionalismo Regras x princípios Direitos fundamentais: argumentos de princípio e de política no Neoconstitucionalismo Ponderação: o papel das razões jurídicas no Neoconstitucionalismo Neoconstitucionalismo: uma espécie de pragmatismo jurídico? Capítulo 5. Reconstruindo o Estado de Direito Estado de Direito e autoritarismo Estado Democrático de Direito e constitucionalismo dirigente Estado de Direito e democracia

5 5.4. Desacordos, regra da maioria e Estado de Direito: a dignidade da legislação Capítulo 6. A dignidade do Estado de Direito Três temas associados ao Estado de Direito Concepções formais e substantivas de Estado de Direito Estado de Direito e dignidade humana Elementos do Estado de Direito Cortes Normas gerais e públicas Positividade Orientação para o bem comum Sistematicidade Capítulo 7. Estado de Direito e Neoconstitucionalismo: tensões e contradições Diagnosticando as contradições O Neoconstitucionalismo e a função das normas jurídicas Neoconstitucionalismo e interpretação constitucional Estado de Direito e jurisdição constitucional: uma Constituição modesta Conclusão Referências