I Violação do dever de apresentação à insolvência (alínea d) do nº 1 do artigo 238º do CIRE)

Transcrição

1 Exmo(a). Senhor(a) Doutor(a) Juiz de Direito da 2ª Secção de Comércio da Instância Central de Vila Nova de Famalicão J1 Processo nº 7111/15.6T8VNF Insolvência de José Narciso Sousa Oliveira V/Referência: Data: Nuno Rodolfo da Nova Oliveira da Silva, Economista com escritório na Quinta do Agrelo, Rua do Agrelo, nº 236, Castelões, em Vila Nova de Famalicão, contribuinte nº , Administrador da Insolvência nomeado no processo à margem identificado, vem informar que, já depois da Assembleia de Credores de apreciação do relatório a que alude o artigo 155º do CIRE, veio o credor Banco Santander Totta, S.A. indicar que, tratando-se de um lapso de escrita, o incumprimento dos contratos de mútuo com hipoteca apenas datam de Fevereiro de 2016 e não de Fevereiro de 2015, conforme indicado no artigo 19º da respectiva reclamação de créditos. Nesse sentido, urge ao signatário emitir o novo parecer quanto à exoneração do passivo restante: I Violação do dever de apresentação à insolvência (alínea d) do nº 1 do artigo 238º do CIRE) De acordo com a alínea d) do nº 1 do artigo 238º do CIRE, o pedido de exoneração é liminarmente indeferido se o devedor tiver incumprido o dever de apresentação à insolvência ou, não estando obrigado a se apresentar, se tiver abstido dessa apresentação nos seis meses seguintes à verificação da situação de insolvência, com prejuízo em qualquer dos casos para os credores, e sabendo, ou não podendo ignorar sem culpa grave, não existir qualquer perspectiva séria de melhoria da sua situação económica. Da análise desta disposição legal verifica-se que, para além do incumprimento de apresentação à insolvência se torna necessário que disso advenha prejuízo para os Página 1

2 credores e, ainda, que o devedor saiba, ou não possa ignorar sem culpa grave, não existir qualquer perspectiva séria de melhoria da sua situação económica. Tal significa que, se do atraso na apresentação não advier prejuízo para os credores, o mesmo não deve ser negativamente valorado. E ainda é necessário que o devedor saiba que a sua situação é definitiva, no sentido de não ser alterável a curto prazo, ou que não possa deixar de disso estar consciente, a não ser por inconsideração grave. Tais requisitos são cumulativos. A nível doutrinal e jurisprudencial têm existido diferentes entendimentos sobre o segundo requisito (advir prejuízo para os credores): enquanto uma corrente defende que a omissão do dever de apresentação atempada à insolvência torna evidente o prejuízo para os credores pelo avolumar dos seus créditos, face ao vencimento dos juros e consequente avolumar do passivo global do insolvente, outra corrente defende que o conceito de prejuízo pressuposto no normativo em causa consiste num prejuízo diverso do simples vencimento dos juros, que são consequência normal do incumprimento gerador da insolvência, tratando-se assim dum prejuízo de outra ordem, projetado na esfera jurídica do credor em consequência da inércia do insolvente (consistindo, por exemplo, no abandono, degradação ou dissipação de bens no período que dispunha para se apresentar à insolvência), ou, mais especificamente, que não integra o prejuízo previsto no artigo 238º, nº 1, d) do C.I.R.E. o simples acumular do montante dos juros. O signatário tem defendido esta última posição, entendendo que não basta o simples decurso do tempo para se considerar verificado o requisito em análise (pelo avolumar do passivo face ao vencimento dos juros). Tal entendimento representaria uma valoração de um prejuízo ínsito ao decurso do tempo, comum a todas as situações de insolvência, o que não se afigura compatível com o estabelecimento do prejuízo dos credores enquanto requisito autónomo do indeferimento liminar do incidente. Enquanto requisito autónomo do indeferimento liminar do incidente, o prejuízo dos credores acresce aos demais requisitos é um pressuposto adicional, que aporta exigências distintas das pressupostas pelos demais requisitos, não podendo por isso considerar-se preenchido com circunstâncias que já estão forçosamente contidas num dos outros requisitos. O que se pretende valorizar neste quesito, como acima foi posto em evidência, é a conduta do devedor, de forma a apurar se o seu comportamento foi pautado pela Página 2

3 licitude, honestidade, transparência e boa-fé no que respeita à sua situação económica, devendo a exoneração ser liminarmente coartada caso seja de concluir pela negativa. Ao estabelecer, como pressuposto do indeferimento liminar do pedido de exoneração, que a apresentação extemporânea do devedor à insolvência haja causado prejuízo aos credores, a lei não visa mais do que penalizar os comportamentos que façam diminuir o acervo patrimonial do devedor, que onerem o seu património ou mesmo aqueles comportamentos geradores de novos débitos (a acrescer àqueles que integravam o passivo que estava já impossibilitado de satisfazer). São estes comportamentos desconformes ao proceder honesto, lícito, transparente e de boa-fé cuja observância por parte do devedor é impeditiva de lhe ser reconhecida a possibilidade (verificados os demais requisitos do preceito) de se libertar de algumas das suas dívidas, e assim, conseguir a sua reabilitação económica. O que se sanciona são os comportamentos que impossibilitem (ou diminuam a possibilidade de) os credores obterem a satisfação dos seus créditos, nos termos em que essa satisfação seria conseguida caso tais comportamentos não ocorressem. Exposta esta questão, verificamos assim que o indeferimento do pedido de exoneração do passivo restante por violação do dever de apresentação à insolvência passará pela verificação cumulativa de três pressupostos: 1. Incumprimento do dever de apresentação à insolvência ou, não estando o devedor obrigado a se apresentar, se o devedor se tiver abstido dessa apresentação nos seis meses seguintes à verificação da situação de insolvência; 2. Inexistência de perspectivas sérias de melhoria da situação financeira do devedor que o mesmo conhecesse ou não pudesse ignorar sem culpa grave; 3. Existência de prejuízo para os credores, decorrente do atraso do devedor na apresentação à insolvência; Expostos os pressupostos da aplicação de tal norma, resta analisar a situação fática em causa. Pelas reclamações de créditos recepcionadas, verificamos que: Página 3

4 1. A sociedade Visão Eticcar - Multiserviços, Lda. foi declarada insolvente em 10 de Janeiro de 2014; 2. Por sua vez, a sociedade Auto Parabrisas Estação de Serviço, S.A. foi declarada insolvente por sentença de 21 de Agosto de 2014; 3. Com o encerramento destas empresas verificamos o seguinte: a) Vencimento imediato de todas as obrigações a que aquelas empresas se haviam vinculado, nomeadamente daquelas em que prestou aval; b) O que conduz ao acumular de um passivo que ascende a cerca de Euros ,00; c) O devedor apenas mantém a sua função de administrador junto da sociedade Auto Oliveira, S.A., não dispondo qualquer outro rendimento para além da remuneração nessa função; 4. Em Março de 2003 e Agosto de 2005 o devedor outorgou com o Banco Santander Totta, S.A. dois contratos de mútuo com hipoteca pelo valor de Euros ,00 e Euros ,00, respectivamente; 5. Estes dois contractos encontram-se garantidos através de hipoteca voluntária sobre o imóvel descrito na Conservatória do Registo Predial de Braga sob o nº 321 e inscrito na matriz urbana sob o artigo 1065º da freguesia de Tenões, conselho de Braga 1 6. Contudo, em Fevereiro de 2012 o devedor doou este imóvel à sua filha, Catarina Marques de Oliveira 2, ainda menor naquela data que, em Abril de 2014, vendeuo à sociedade MRVC Imobiliária, S.A. o referido imóvel 3 ; 1 O valor tributável deste imóvel é de Euros ,00. 2 Note-se que à data desta doação, apesar de, aparentemente, não existirem créditos vencidos e exigíveis contra o devedor, havia a possibilidade de este ser chamado a pagar, de forma solidária, dívidas das sociedades em que é gerente ou administrador: a) Seja pelo incumprimento do contracto de mútuo e dos contractos de locação financeira que as empresas Auto Oliveira, S.A. e Auto Parabrisas Estação de Serviço, S.A., respectivamente outorgaram junto do Banco Popular Portugal, S.A., cujos incumprimentos datam de 2011; b) Seja pelo incumprimento de diversos contractos de locação financeira que as empresas Auto Oliveira, S.A. e Auto Parabrisas Estação de Serviço, S.A. outorgaram junto do Banco Santander Totta, S.A., cujos incumprimentos datam de 2011; c) Ou por contractos avalizados pelo devedor junto do Banco Comercial de Portugal, S.A., em incumprimento desde Também os imóveis infra foram doados à filha do devedor e posteriormente vendidos à referida sociedade: Página 4

5 7. Porém, veio o Banco Santander Totta, S.A. solicitar que lhe seja reconhecido um crédito no valor aproximado de Euros ,00 pelo incumprimento daqueles contractos. 8. Pelo passivo acumulado junto de diversas entidades, foi o devedor demandado em diversas acções de caracter executivo 4. a) ¼ do imóvel descrito na Conservatória do Registo Predial de Braga sob o nº 473 e inscrito na matriz urbana sob o artigo 139º e na matriz rústica sob o artigo 1572ºda união de freguesias de Tenões e Nogueiró, conselho de Braga, que havia sido dado como garantia pelos contractos que a empresa Auto Oliveira, S.A. outorgou junto do BANIF - Banco Internacional do Funchal, S.A.. b) 1/3 do imóvel descrito na Conservatória do Registo Predial de Braga sob o nº B e inscrito na matriz urbana sob o artigo 1853º da freguesia de S. Vicente, conselho de Braga, que havia sido dado como garantia pelo contracto de mutuo que a empresa Auto Oliveira, S.A. outorgou junto do Banco Popular Portugal, S.A.. c) ¼ do imóvel descrito na Conservatória do Registo Predial de Braga sob o nº C e inscrito na matriz urbana sob o artigo 1853º da freguesia de S. Vicente, conselho de Braga, que havia sido dado como garantia pelo contracto de mutuo que a empresa Auto Oliveira, S.A. outorgou junto do Banco Popular Portugal, S.A.. 4 Processos de Execução pendentes: 1. Processo nº 7844/13.1TBBRG da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 2. Processo nº 7845/13.0TBBRG da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 3. Processo nº 7606/12.3TBBRG da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 4. Processo nº 2410/14.7TBBRG da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 5. Processo nº 116/15.9T8VNF da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 6. Processo nº 4106/15.3T8VNF da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 7. Processo nº 1896/13.1TBBRG da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 8. Processo nº 1832/12.2TBBRG da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 9. Processo nº 1268/14.0TBBRG da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 10. Processo nº 2096/12.3TBBRG da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 11. Processo nº 2075/12.0TBBRG da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 12. Processo nº 1090/12.9TBBRG da Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de 13. Processos de execução fiscal nº P que corre junto da Segurança Social; 14. Processos de execução fiscal nº P que corre junto da Segurança Social; 15. Processo nº 1608/12.7TBBRG que correu termos na Instância Central de Vila Nova de Famalicão 2ª Secção de Execução J2 e encerrou em 15 de Dezembro de 2015 por inexistência de bens. Página 5

6 Conforme foi atrás descrito, o devedor desfez-se gratuitamente do seu património, mas, manteve todo o seu passivo. A hipoteca sobre o imóvel permitiria ao credor ser pago com preferência face os demais pela alienação daquele bem contudo, apesar de se manter a garantia, o Banco Santander Totta, S.A. passa a concorrer agora com os demais credores comuns, pelo que se conclui o prejuízo destes credores. Esta situação não se colocaria se o devedor, com a alienação do seu o património que um dia serviu de segurança e garantia a tal credor para a concessão de tão avultados valores, ficasse exonerado dos créditos que contraiu junto daquela entidade bancária para construção de habitação própria e permanente. Contudo, à data em que o devedor doa o imóvel à sua filha Fevereiro de 2012 não se encontrava numa situação de insolvência, pelo que, tal doação não pode ser negativamente valorada, motivo pelo qual se deve concluir pela não violação do dever do devedor de se apresentar à insolvência, dado não estarem preenchidos todos os pressupostos legalmente previstos. II Outras situações (alíneas b), c), e), f) e g) do nº 1 do artigo 238º do CIRE) Já no que respeita aos demais motivos previstos para o indeferimento liminar do pedido de exoneração do passivo restante, nenhum elemento existe nos autos que indicie o preenchimento dos pressupostos previstos nas alíneas supra mencionadas. Senão, vejamos: Alínea b): pela análise das reclamações de crédito recepcionadas, nenhuma informação consta que demonstre terem sido prestadas falsas declarações com vista à obtenção de crédito; Alínea c): nenhuma informação existe nos autos nesse sentido; Alínea e): tendo o signatário procedido à análise das informações disponíveis, e exposto as mesmas no relatório elaborado nos termos do artigo 155º do CIRE, bem como Página 6

7 no presente parecer, nenhum elemento existe que indicie da probabilidade de vir a presente insolvência a ser declarada com carácter culposo; Alínea f): tal situação poderá ser averiguada mediante consulta do Registo Criminal da devedora; Aliena g): até à presente data a devedora prestou ao signatário todas as informações requeridas, tendo junto todos os documentos solicitados; III Conclusão Face a todo o exposto, entende o signatário não está preenchido nenhum dos pressupostos legalmente previstos para o indeferimento liminar do pedido de exoneração realizado pelo devedor. Nesta conformidade, sou de parecer que nada obsta a que seja deferido o pedido de exoneração do passivo apresentado pelo devedor, devendo fixarse o rendimento disponível nos termos previsto na subalínea i da alínea b) do nº 3 do artigo 239º do Código da Insolvência e da Recuperação de Empresas. P.E.D. O Administrador da Insolvência (Nuno Oliveira da Silva) Castelões, 13 de junho de 2016 Página 7