IMPUGNAÇÃO I - FATOS DAS SEGUINTES AUSÊNCIAS DE DOCUMENTOS DE HABILITACAO PARA HIDROJATEAMENTO:

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1 IMPUGNAÇÃO EDITAL DE PREGÃO PRESENCIAL /2013 Modalidade... Pregão Presencial Forma de Julgamento...Menor Preço Por Item Alto Vale Locações e Serviços Ltda, inscrita no CNPJ sob o nº / , com sede à Rod. BR 470, km 142, n. 7400, cidade de Rio do Sul, estado de Santa Catarina, vem IMPUGNAR o edital supra citado com base nos seguintes fatos e fundamentos jurídicos declinados nas linhas abaixo: I - FATOS DAS SEGUINTES AUSÊNCIAS DE DOCUMENTOS DE HABILITACAO PARA HIDROJATEAMENTO: 1- LAO - LICENCENÇA AMBIENTAL DE OPERAÇÃO, EMITIDA PELA FATMA DO CENTRO DE TRATAMENTO DOS DEJETOS EM NOME DA PROPONENTE OU DE TERCEIROS JUNTAMENTE COM CONTRATO; 2- LAO LICENÇA AMBIENTAL DE OPERAÇÃO DO TANQUE PARA TRASPORTE DOS RESIDUOS;

2 3- CADASTRO TECNICO FEDERAL IBAMA; 4- DA AUSÊNCIA DE EXIGÊNCIA ANOTAÇÃO DE RESPONSABILIDADE TÉCNICA ART ; 5 CERTIDÃO DE REGISTRO NO CONSELHO REGIONAL DE ENGENHARIA CREA PESSOA JURIDICA E FISICA; 6 - CERTIDÃO DE ACERVO TÉCNICO (CAT) JUNTAMETE COM O ATESTADO TECNICO QUE O EDITAL EXIGE NO ITEM DO EDITAL. II FUNDAMENTAÇÃO É pacifico o entendimento acerca do dever do Poder Publico, quando resolva contratar com particulares, realizar procedimentos licitatórios, devendo eventuais exigências de qualificação técnica e econômica restringir-se ao indispensável para cumprimento das obrigações por parte dos particulares contratados,como disciplina a doutrina nas palavras do Professor Marçal Justen Filho2 sobre os documentos habilitatórios: A Constituição Federal é enfática: Existe, portanto, uma margem de discricionariedade para a Administração configurar, em cada caso, as exigências e os requisitos de participação. Ao elaborar o ato convocatório, a Administração deverá avaliar a complexidade da futura contratação e estabelecer, como derivação, os requisitos de habilitação e as condições de participação. Essa margem de discricionariedade não se confunde com arbitrariedade. A escolha administrativa está delimitada não apenas pela Lei como também pela própria Constituição. Existe um mandamento constitucional, no já referido art. 37, inc. XXI da CF/88. A Constituição não admite exigências que superem o mínimo necessário para assegurar a obtenção pela Administração de uma prestação de qualidade adequada. Art. 37 A administração publica direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecera aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade eficiência e, também, ao seguinte: [...] XXI ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação publica que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com clausulas que estabeleçam

3 obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitira as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis a garantia do cumprimento das obrigações (Grifos propositais). Entretanto, é o caso concreto quem ira ditar exigências extravagantes (alem das taxativas no corpo da Lei de Licitações), devendo os aplicadores do direito estarem atentos para os requisitos específicos em determinadas situações. No que concerne a qualificação técnica, alem dos requisitos mínimos impostos taxativamente na lei de regência - Lei n /93, outros poderão ser solicitados caso haja previsão legal específica, conforme se extrai da leitura do art. 30, inciso IV, da Lei n /93: Art A documentação relativa à qualificação técnica limitar-se-á a: [...] IV - prova de atendimento de requisitos previstos em lei especial, quando for o caso. DAS AUSENCIAS 1, 2 e 3 Considerando que as galerias de águas pluviais existem resíduos destinados de fossas sépticas. Irresigna-se que com o teor ao edital, que em seu teor omite exigências previstas na Lei da Política Nacional do Meio Ambiente Lei nº 6.938/81; Lei dos Crimes e Infrações Ambientais: Art 9º - São instrumentos da Política Nacional do Meio Ambiente: [...] IV - o licenciamento e a revisão de atividades efetiva ou potencialmente poluidoras; [...] VIII - o Cadastro Técnico Federal de Atividades e Instrumentos de Defesa Ambiental; Sendo assim são exigências de órgãos instaurados para cada região, como nosso caso de competência da FATMA (ESTADUAL) e IBAMA (FEDERAL). A Lei nº 9.605/98 (Dispõe sobre as sanções penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, e dá outras providências)

4 Constituição Federal de Art Todos têm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial à sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Público e à coletividade o dever de defendê-lo e preservá- lo para as presentes e futuras gerações. [...] 3º - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitarão os infratores, pessoas físicas ou jurídicas, a sanções penais e administrativas, independentemente da obrigação de reparar os danos causados. A exigência do Licenciamento Ambiental do tanque que transporta os resíduos e também centro de tratamento onde será dada a destinação final dos residuos é exigência que se impunha e se impõe quer do licitante, se ele faz uma destinação final, quer de quem lhe vai fornecer. Se assim é, pelo impacto que a destinação causa ao meio ambiente e pelo que sua proteção, obrigatória como visto, importa em custos extraordinários que se adicionam ao preço final do produto, é que do edital deve constar a obrigatoriedade, como forma de estabelecer o equilíbrio entre os concorrentes. Não podendo ser substituído por um alvará sanitário, ambos tem funções distintas. DA AUSENCIA 4, 5 e 6 Extrai-se do Edital de Pregão Presencial em apreço, quanto ao seu objeto, que o mesmo visa à contratação de serviço de caminhão hidrojato de alta pressão combinado com vácuo, com tanques de capacidade mínima de litros para sucção e litros para hidrojato, com operadores para manuseio do equipamento, a ser utilizado em diversas ruas deste Município,, que passa a fazer parte integrante deste Edital. Então vejamos: RESOLUÇÃO Nº 218, DE 29 DE JUNHO DE 1973 Discrimina atividades das diferentes modalidades profissionais da Engenharia, Arquitetura e Agronomia. O CONSELHO FEDERAL DE ENGENHARIA, ARQUITETURA E AGRONOMIA, usando das atribuições que lhe conferem as letras "d" e "f", parágrafo único do artigo 27 da Lei nº 5.194, de 24 DEZ 1966, CONSIDERANDO que o Art. 7º da Lei nº 5.194/66 refere-se às atividades profissionais do engenheiro, do arquiteto e do engenheiro agrônomo, em termos genéricos; CONSIDERANDO a necessidade de discriminar atividades das diferentes modalidades profissionais da Engenharia, Arquitetura e Agronomia em nível superior e em nível médio, para fins da fiscalização de seu exercício profissional, e atendendo ao disposto na alínea b do artigo 6º e parágrafo único do artigo 84 da lei n 5.194, de 24 DEZ 1966,

5 RESOLVE: Art. 1º - Para efeito de fiscalização do exercício profissional correspondente às diferentes modalidades da Engenharia, Arquitetura e Agronomia em nível superior e em nível médio, ficam designadas as seguintes atividades: Atividade 01 - Supervisão, coordenação e orientação técnica; Atividade 02 - Estudo, planejamento, projeto e especificação; Atividade 03 - Estudo de viabilidade técnico-econômica; Atividade 04 - Assistência, assessoria e consultoria; Atividade 05 - Direção de obra e serviço técnico; Atividade 06 - Vistoria, perícia, avaliação, arbitramento, laudo e parecer técnico; Atividade 07 - Desempenho de cargo e função técnica; Atividade 08 - Ensino, pesquisa, análise, experimentação, ensaio e divulgação técnica; extensão; Atividade 09 - Elaboração de orçamento; Atividade 10 - Padronização, mensuração e controle de qualidade; Atividade 11 - Execução de obra e serviço técnico Atividade 12 - Fiscalização de obra e serviço técnico Atividade 13 - Produção técnica e especializada; Atividade 14 - Condução de trabalho técnico; Atividade 15 - Condução de equipe de instalação, montagem, operação, reparo ou manutenção; Atividade 16 - Execução de instalação, montagem e reparo;

6 Atividade 17 - Operação e manutenção de equipamento e instalação; Atividade 18 - Execução de desenho técnico. Sobre o assunto é importante destacar o valioso pensamento de Marçal Justen Filho, em obra anteriormente citada, que expõe (p. 333): Art. 5º - O registro dos atestados, quanto a serviços e obras de engenharia, faz-se em face do CREA A legislação própria (Leis Federais nº e nº 6.496, completada por inúmeras resoluções do CONFEA) prevê exclusivamente o registro de documentos relacionados à pessoa física dos profissionais. A Anotação de Responsabilidade Técnica (ART) em face do CREA é obrigatória para cada prestação de serviço de engenharia. Foi disciplinada a figura do Registro de Acervo Técnico (RAT), que se constitui em uma espécie de arquivo geral e abrangente de toda a atividade desempenhada pelo profissional ao longo de sua vida profissional. Previu-se a emissão de uma Certidão de Acervo Técnico (CAT) para fazer prova em face de terceiros do conteúdo do Registro. [...] Incumbe ao CREA emitir registro das declarações, verificando se a obra ou serviço de engenharia gerou a(s) ART(s) correspondente(s). Deverá indicar se, à época o responsável técnico estava vinculado à pessoa jurídica em favor de quem foi emitida a declaração. Ressalta-se declaração acerca da realidade dos fatos, cuja negativa representa frustração dos encargos legalmente atribuídos ao CREA. Nada impede que o documento consigne que o responsável técnico pela obra ou serviços não mais se encontre vinculado aquela empresa (Grifou-se). Insta salientar que o regramento acima delineado em momento algum agride o princípio da isonomia, estando, inclusive, em total consonância com os ditames constitucionais, conforme disciplina abaixo: Art. 5º - Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, termos seguintes: [...] XIII - é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer; (Grifou-se). Ratificando os argumentos até aqui expostos e acrescentando o que segue, tem-se que referido posicionamento aqui defendido - enquadramento do presente objeto como serviços

7 de engenharia - não afasta o procedimento licitatório por esta nobre instituição adotado - modalidade Pregão, visto que, em que pese enquadrar-se o presente objeto licitatório como de Engenharia, ainda assim são os respectivos serviços considerados comuns, já que possuem padrões de desempenho e qualidade amplamente reconhecidos e mensurados objetivamente pelo mercado. Com o devido respeito, padece o presente edital licitatório de vício insanável, devendo o mesmo ser reformulado, acrescentando-se cláusula que preveja a obrigação da Anotação de Responsabilidade Técnica ART do(s) profissional(is) executor(es) dos serviços e Atestado de Capacidade técnica com registro no Crea em forma de Acervo Técnico (CAT), sob pena de flagrante e irremediável delito de exercício irregular da profissão. III DO PEDIDO Sugerimos que seja incluso aos documentos de aos seguintes tópicos: Qualificação Técnica 1- LAO - LICENCENÇA AMBIENTAL DE OPERAÇÃO, EMITIDA PELA FATMA DO CENTRO DE TRATAMENTO DOS DEJETOS EM NOME DA PROPONENTE OU DE TERCEIROS JUNTAMENTE COM CONTRATO; 2- LAO LICENÇA AMBIENTAL DE OPERAÇÃO DO TANQUE PARA TRASPORTE DOS RESIDUOS; 3- CADASTRO TECNICO FEDERAL IBAMA; 4- DA AUSÊNCIA DE EXIGÊNCIA ANOTAÇÃO DE RESPONSABILIDADE TÉCNICA ART ; 5 CERTIDÃO DE REGISTRO NO CONSELHO REGIONAL DE ENGENHARIA CREA PESSOA JURIDICA E FISICA; 6 - CERTIDÃO DE ACERVO TÉCNICO (CAT) JUNTAMETE COM O ATESTADO TECNICO QUE O EDITAL EXIGE NO ITEM DO EDITAL. ANTE O EXPOSTO, e de tudo o mais que dos autos consta, é a presente IMPUGNAÇÃO, instrumento hábil para REQUERER a alteração do presente edital,incluindo-se a necessidade de apresentação da documentação pertinente aos presentes serviços objeto desta licitação. Por ser medida da mais inteira e prudente JUSTIÇA! Termos em que, Pede e Espera Deferimento Rio do Sul, 28 de agosto 2013.