REVISTA DE DIREITO TRIBUTÁRIO

Transcrição

1 MARCELO MAGALHÃES PEIXOTO COORDENADOR REVISTA DE DIREITO TRIBUTÁRIO DA APET ANO IV - EDIÇÃO 15 - SETEMBRO 2007 REPOSITÓRIO AUTORIZADO DE JURISPRUDÊNCIA: do Tribunal Regional Federal da 1ª Região (Portaria COJUD nº 06, de 14 de novembro de 2005, deferido pela Exmo. Sr. Desembargador Federal Diretor da Revista Carlos Fernando Mathias) do Tribunal Regional Federal da 3ª Região (Portaria nº 04, de 29 de abril de 2005, deferido pela Exma. Sra. Desembargadora Federal Diretora da Revista Salette Nascimento) do Tribunal Regional Federal da 4ª Região (sob o nº de inscrição 23 Portaria nº 02, de 26 de outubro de 2005, deferido pelo Exmo. Sr. Desembargador Federal Luiz Carlos de Castro Lugon, Diretor da Escola da Magistratura do Tribunal Regional Federal da Quarta Região) do Tribunal Regional Federal da 5ª Região (sob nº 14 Despacho do Exmo. Sr. Desembargador Federal Diretor da Revista José Baptista de Almeida Filho, publicado no DJU de 5 de setembro de 2005, seção 2, página 612)

2 Revisão Fábio Luiz de Carvalho e Nathalia Ferrarezi Diretor responsável Marcelo Magalhães Peixoto Impressão e acabamento Gráfica Palas Athena Tiragem 3000 Todos os direitos desta edição reservados a MP Editora Av. Brigadeiro Luís Antonio, 613, 10. andar São Paulo-SP Tel./Fax: (11) [email protected]

3 SUMÁRIO AUTORES 11 ARTIGOS 13 AS CONTRIBUIÇÕES PREVIDENCIÁRIAS E O FORNECIMENTO DE MA- TERIAIS NA PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS COM CESSÃO DE MÃO-DE-OBRA 15 José Maria Arruda de Andrade 1. A receita da prestação de serviços como base de cálculo e o fornecimento de materiais A responsabilidade tributária A responsabilidade solidária e a retenção de 11% nas contribuições previdenciárias A problemática da antecipação dos tributos (retenção) e a eleição da base de cálculo A dedução dos valores dos materiais fornecidos da base de cálculo da retenção 21 A EXTENSÃO DA JUSTIÇA TRIBUTÁRIA 35 Marcelo de Azevedo Granato 1. Introdução Os direitos sociais: dois elementos em comum Ordem tributária e concepções de justiça (informadoras) Justiça e legitimação do direito e do Estado Justiça tributária Referências bibliográficas 52 INFERÊNCIAS DO DIREITO TRIBUTÁRIO E SIGILO BANCÁRIO 55 Thaís Cíntia Cárnio 1. Introdução Sigilo Histórico Direito Comparado Princípios do direito tributário afetos ao sigilo bancário 69

4 6. Principais normas sobre sigilo bancário A possibilidade de quebra do sigilo bancário no exercício de função fiscalizadora Conclusão Bibliografia 78 CONTRIBUIÇÕES SOCIAIS E DE INTERVENÇÃO NO DOMÍNIO ECONÔ- MICO: A PAULATINA DESCONSTRUÇÃO DE SUA IDENTIDADE CONSTI- TUCIONAL 81 Marciano Seabra de Godoi 1. Introdução O descalabro das finanças públicas brasileiras de 1994 a 2005 e a corrupção da noção constitucional-tributária de contribuição O papel das Emendas Constitucionais de desvinculação de receitas O papel da legislação ordinária e a didática história da transformação providencial do imposto de renda em Cide-royalties (Leis /00 e /01) A medida silenciosa do contingenciamento orçamentário e seu papel na degeneração da identidade constitucional das Cides A jurisprudência do STF e a flexibilidade do regime de criação de novas contribuições sociais/cides Conclusões 108 DANOS MORAIS EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA - A RESPONSABILIDADE DO FISCO EM FACE DAS ATITUDES DOS SEUS AGENTES 111 Gerson Stocco de Siqueira, Daniel Dix Carneiro e Maurício Pereira Faro 1. Natureza e pressupostos da atividade fiscalizadora e arrecadatória A responsabilidade dos entes arrecadadores Da indenização por danos morais decorrentes de atos tributários A importância do devido processo legal na relação do Fisco com o contribuinte Considerações finais 134

5 PARECERES 139 ISS FATO GERADOR TARIFA INTERBANCÁRIA EM SERVIÇOS DE COMPENSAÇÃO DE CHEQUES E OUTROS PAPÉIS NÃO-INCIDÊNCIA 139 Marco Aurélio Greco A SUCESSÃO TRIBUTÁRIA DO ARTIGO 133 DO CÓDIGO TRIBUTÁRIO NACIONAL NÃO ABRANGE CESSÃO TEMPORÁRIA DE DIREITO DE USO DE MARCA INTELIGÊNCIA DO REFERIDO DISPOSITIVO 169 Ives Gandra da Silva Martins

6 JURISPRUDÊNCIA 187 ACÓRDÃOS - INTEIRO TEOR 189 APREENSÃO DE MERCADORIAS. NE- CESSIDADE DE APRESENTAÇÃO DA DOCUMENTAÇÃO FISCAL. ART. 163, PARÁGRAFO 7, DA CONSTITUIÇÃO DO ESTADO DE SÃO PAULO. CONSTITUCIO- NALIDADE. 189 COFINS. AFASTAMENTO DA LEI N. 9718/98. APLICAÇÃO DA LC 70/91. EX- CLUSÃO DA RECEITA DE LOCAÇÃO DE BENS MÓVEIS DA BASE DE CÁLCULO. 217 CONTRIBUIÇÕES PREVIDENCIÁRIAS. PRESCRIÇÃO DECENAL. VIOLAÇÃO AO ART. 146, INCISO III, DA CF/ EMPRESA PRESTADORA DE SERVIÇOS. APURAÇÃO DE IR E CSL PELO LUCRO REAL. OPÇÃO POR PIS E COFINS CUMU- LATIVOS. POSSIBILIDADE. INTERPRE- TAÇÃO TELEOLÓGICA DA NORMA. 196 CPMF. EC N. 42/2003. COBRANÇA NO PERÍODO DE JANEIRO A MARÇO DE OFENSA AO PRINCÍPIO DA AN- TERIORIDADE NONAGESIMAL. 206 DESPACHOS 210 PRAZO DECADENCIAL DE CONTRIBUI- ÇÕES PREVIDENCIÁRIAS. ART. 46. LEI N. 8212/91. VIOLAÇÃO AO ART. 146, III, B, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. IN- CONSTITUCIONALIDADE. 210 ISS. EXCLUSÃO DA BASE DE CÁLCULO DO PIS E DA COFINS. VALOR QUE NÃO CORRESPONDE A FATURAMENTO. 210 DECLARAÇÃO DE DÉBITO EM DIPJ. INS- CRIÇÃO DE DÉBITO EM DÍVIDA ATIVA. APRESENTAÇÃO DE DIPJ RETIFICADO- RA. IMPOSSIBILIDADE DE INSCRIÇÃO ANTES DA ANÁLISE DA DIPJ RETIFICA- DORA. 212 CONTRIBUIÇÕES PREVIDENCIÁRIAS. PRESCRIÇÃO DECENAL. VIOLAÇÃO AO ART. 146, INCISO III, DA CF/88. PRECE- DENTES DO STF. 218 EMENTAS 220 EMPRESA OPTANTE PELO SIMPLES. IMUNIDADE DAS EXPORTAÇÕES. IM- POSSIBILIDADE. TRATAMENTO DIFE- RENCIADO. 220 IMPOSTO DE RENDA. PESSOA FÍSICA. CESSÃO DE TALÃO DE CHEQUES PARA USO DE TERCEIROS. LARANJA. IMPOS- SIBILIDADE DE COBRANÇA. DEVER DA FISCALIZAÇÃO DE ENCONTRAR OS TI- TULARES DOS RECURSOS FINANCEIROS. 220 ART. 19 DA LEI N. 8870/94. DEPÓSITO PRÉVIO INTEGRAL DE DÉBITO PREVI- DENCIÁRIO COMO CONDIÇÃO DE AÇÃO ANULATÓRIA. INCONSTITUCIONALIDA- DE. 221 IMPOSTO DE RENDA. CRÉDITO CONTÁ- BIL. RESIDENTES OU DOMICILIADOS NO EXTERIOR. AUSÊNCIA DE DISPONI- BILIDADE ECONÔMICA. 222 COFINS. AFASTAMENTO DA LEI N. 9718/98. APLICAÇÃO DA LC 70/91. EX- CLUSÃO DA RECEITA DE LOCAÇÃO DE BENS MÓVEIS DA BASE DE CÁLCULO. 215 PIS E COFINS. LEI N. 9718/98. INADIM- PLÊNCIA. EXCLUSÃO DA BASE DE CÁLCULO DAS CONTRIBUIÇÕES. IM- POSSIBILIDADE. 222

7 CPMF. CONVERSÃO DE CRÉDITOS ES- TRANGEIROS EM INVESTIMENTO DIRE- TO. CIRCULAR-BACEN N 2997/2000. INCIDÊNCIA. 225 COMPENSAÇÃO. ART. 170-A DO CTN. INAPLICABILIDADE AOS PROCESSOS ANTERIORES À LEI COMPLEMENTAR N. 104/ CPMF. EMPRESA DE ARRENDAMENTO MERCANTIL. EQUIPARAÇÃO A INSTI- TUIÇÃO FINANCEIRA. APLICAÇÃO DE ALÍQUOTA ZERO. 226 CESSÃO DE CRÉDITOS. COMPENSAÇÃO DE CRÉDITOS DE TERCEIROS COM DÉ- BITOS PRÓPRIOS. POSSIBILIDADE. 227 CORREÇÃO DE CRÉDITOS DE ICMS. IM- POSSIBILIDADE. OPERAÇÃO DE NATU- REZA ESCRITURAL. DECISÃO DO PLENO DO STF. 229 DEPÓSITO RECURSAL. INCONSTITUCIO- NALIDADE DO ART. 33, PARÁGRAFO 2, DO DECRETO N /72, COM A RE- DAÇÃO DADA PELO ART. 32 DA LEI N /2002. DECISÃO DO PLENO DO STF. 229 DEPÓSITO RECURSAL. ESTADO DO RIO DE JANEIRO. INCONSTITUCIONALIDADE DA EXIGÊNCIA. DECISÃO DO PLENO DO STF. 230 DEPÓSITO RECURSAL. INCONSTITUCIO- NALIDADE DO ART. 126, PARÁGRAFOS 1 E 2, DA LEI N /91, COM A RE- DAÇÃO DADA PELA LEI N /98. DECISÃO DO PLENO DO STF. 231 PIS E COFINS. CONTRATOS EM MOEDA ESTRANGEIRA. VARIAÇÃO CAMBIAL. INEXIGIBILIDADE. AFASTAMENTO DO ART. 3, 1 DA LEI N 9.718/ IPI. INADIMPLÊNCIA DO COMPRADOR. EXIGÊNCIA. HIPÓTESE DE INCIDÊNCIA. SAÍDA DE MERCADORIA DO ESTABE- LECIMENTO. 234 EXECUÇÃO FISCAL. ALEGAÇÃO DE DI- FÍCIL ALIENAÇÃO PELA EXEQÜENTE. NECESSIDADE DE PROVA. 234 APLICAÇÕES FINANCEIRAS. REGIME DE RETENÇÃO DO IMPOSTO DE RENDA NA FONTE. LEGALIDADE. 235 ICMS. INCLUSÃO NA BASE DE CÁLCU- LO DO PIS E DA COFINS. ILEGALIDADE. COMPENSAÇÃO DOS VALORES PAGOS. 236 ICMS. CONVÊNIO CONFAZ 5/95. REDU- ÇÃO DA BASE DE CÁLCULO. VEDAÇÃO AO APROVEITAMENTO DE CRÉDITOS. ILEGALIDADE. 236 REPETIÇÃO DO INDÉBITO. EXECUÇÃO DE SENTENÇA. APLICAÇÃO DE EXPUR- GOS INFLACIONÁRIOS. AUSÊNCIA DE VIOLAÇÃO À COISA JULGADA. 237 CERTIDÃO POSITIVA COM EFEITOS DE NEGATIVA. CAUÇÃO EM MEDIDA CAU- TELAR. CABIMENTO. 238 COFINS. LOCAÇÃO DE LOJAS EM SHO- PPING CENTER. INCIDÊNCIA. LEI COM- PLEMENTAR N. 70/91, ART ISS. TAXATIVIDADE DA LISTA DE SER- VIÇOS. LC N. 56/87. AUSÊNCIA DE OFENSA A CONSTITUIÇÃO FEDERAL. 239

8

9 CONSELHO EDITORIAL André Elali Clélio Chiesa Cristiano Carvalho Edison Carlos Fernandes Edmar Oliveira Andrade Filho Guilherme Cezaroti Guilherme von Müller Lessa Vergueiro Helenilson Cunha Pontes Ives Gandra da Silva Martins José Maria Arruda de Andrade Júlio Maria de Oliveira Marcelo de Lima Castro Diniz Marcelo Magalhães Peixoto Paulo César Conrado Roberto Wagner Lima Nogueira Tácio Lacerda Gama APET Associação Paulista de Estudos Tributários Av. Brigadeiro Luís Antonio, 613, cj São Paulo-SP Brasil Fone: (11)

10 INSTRUÇÕES PARA PUBLICAÇÃO DE ARTIGOS NA REVISTA DA APET A Revista de Direito Tributário da APET é uma publicação especializada em Direito Tributário, portanto todos os artigos enviados devem versar sobre este tema. A publicação dos artigos não importará em retribuição financeira para o(a) autor(a) por parte da MP Editora ou da APET. A remessa espontânea dos artigos significará a cessão dos direitos autorais à Revista e, uma vez publicados, será permitida posterior reprodução, desde que citada a fonte. É de responsabilidade do(a) autor(a) a observância da Lei nº 9.610/98. Os artigos devem ser inéditos e datados do dia da elaboração. Todas as citações devem estar acompanhadas da respectiva fonte de referência. Os arquivos deverão ser enviados em documento de Word, tendo um mínimo de 15 e um máximo de 20 páginas, observadas as seguintes configurações: a) fonte Arial tamanho 11 para o corpo do texto e Arial 9 para as notas de rodapé e citações; espaçamento entre linhas de 1,5 cm. b) margens em página com formato A4: superior 2,5 cm; inferior 2,5 cm; esquerda 3,0 cm; e direita 3,0 cm; espaçamento entre linhas é 1,5 cm. O(A) autor(a) deverá enviar também um mini-currículo de seu histórico profissional e acadêmico, bem como os dados para contato. Os artigos poderão ser encaminhados para o Coordenador Geral da Revista, Marcelo Magalhães Peixoto, por (marcelo@ mpeditora.com.br), ou na forma impressa para o endereço: Av. Brigadeiro Luís Antonio, º andar, Bela Vista, CEP , São Paulo-SP. Após o recebimento, os artigos serão avaliados pelo Conselho Editorial da Revista.

11 AUTORES COORDENADOR GERAL DA REVISTA MARCELO MAGALHÃES PEIXOTO RESPONSÁVEL PELA JURISPRUDÊNCIA DA REVISTA GUILHERME CEZAROTI Advogado em São Paulo Mestre em direito econômico e financeiro pela USP Membro do IPT e do Conselho Científico da APET DANIEL DIX CARNEIRO Advogado Pós-graduado em direito tributário pela FGV e em direito pela Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro EMERJ. GERSON STOCCO DE SIQUEIRA Advogado Pós-Graduado em auditoria e controladoria pela Fundação Oswaldo Aranha Professor da disciplina Direito Tributário da FGV, Universidade Cândido Mendes e UFF. IVES GANDRA DA SILVA MARTINS Professor Emérito da Universidade Mackenzie, em cuja Faculdade de Direito foi titular de direito tributário e constitucional. JOSÉ MARIA ARRUDA DE ANDRADE Advogado em São Paulo Doutor em direito econômico e financeiro pela USP Membro do Conselho Científico da APET, do IBDT, IBHD e do IPT/SP Professor Emérito da Faculdade de Direito da Universidade Presbiteriana Mackenzie MARCELO DE AZEVEDO GRANATO Advogado em São Paulo Especialista em Direito Tributário pela PUC/SP Mestrando em Filosofia e Teoria Geral do Direito pela USP

12 MARCIANO SEABRA DE GODOI Advogado Mestre (UFMG) e Doutor (Universidade Complutense de Madri) em direito tributário Presidente do IEFi Professor de direito público da PUC/MG MARCO AURÉLIO GRECO Advogado Doutor em direito tributário pela PUC/SP Professor da FGV-SP GVLaw MAURÍCIO PEREIRA FARO Advogado Pós-graduado em direito tributário pelo IBET Professor de processo tributário de direito empresarial da Universidade Cândido Mendes - UCAM. THAÍS CÍNTIA CÁRNIO Advogada em São Paulo Especialista em Direito Privado, Direito do Trabalho e Previdenciário pela Universidade de São Paulo Especialista em Direito Contratual pela PUC/SP Mestranda em Direito das Relações Econômicas Internacionais pela PUC/SP Professora da Universidade Presbiteriana Mackenzie nos cursos de pós-graduação lato sensu em Direito Comercial, Direito Tributário e cursos MBA in-company