medida cautelar fiscal

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1 medida cautelar fiscal Rogério Gandra Martins André Elali organizadores Aldemario Araujo Castro André Elali Cristiano Carvalho Evandro Zaranza Guilherme Cezaroti José Augusto Delgado Lais Vieira Cardoso Marco Bruno Miranda Clementino Paulo César Conrado Rafael Bicca Machado Renata Cassia de Santana

2 Revisão Erika Sá Edição Pedro Barros Diretor responsável Marcelo Magalhães Peixoto M442 Medida cautelar fiscal / Ives Gandra da Silva Martins, Rogério Gandra Martins, André Elali, organizadores ; Aldemario Araujo Castro... [et al.]. São Paulo : MP Editora, Inclui bibliografia. ISBN Medidas preventivas. 2. Processo civil. 3. Ação judicial. 4. Direito tributário. I. Martins, Ives Gandra da Silva, II. Martins, Rogério Gandra. III. Elali, Andé de Souza Dantas. IV. Título CDU : Todos os direitos desta edição reservados a MP Editora Av. Paulista, 2202, cj. 51 São Paulo-SP Tel./Fax: (11) [email protected]

3 Sumário PREFÁCIO 7 MEDIDA CAUTELAR FISCAL: UTILIDADE E CONSTITUCIONALIDADE 9 Aldemario Araujo Castro 1. Introdução 9 2. Garantias e privilégios clássicos do crédito tributário Lacunas deixadas pelo Código Tributário Nacional Os supostos vícios da Medida Cautelar Fiscal Conclusões 20 Referências bibliográficas 21 MEDIDA CAUTELAR FISCAL: REQUISITOS E LIMITES PARA SEU DEFERIMENTO 23 André Elali e Evandro Zaranza 1. A Medida Cautelar como gênero: questões pontuais Objetivos e requisitos da medida cautelar em geral A Medida Cautelar Fiscal: previsão legal, requisitos e hipóteses para seu deferimento Exame de jurisprudência A necessidade de prova da constituição do crédito tributário e do ato tendente a frustrar a cobrança da dívida A possibilidade de substituição, a qualquer tempo, da indisponibilidade por garantia correspondente ao valor da cobrança A abrangência dos bens do sócio ou responsável pela empresa necessidade de observância do comando do CTN e da jurisprudência dominante do STJ A necessidade de observância da cautelar fiscal aos bens do sujeito passivo ou, ocasionalmente, dos sócios da pessoa jurídica Impossibilidade de abrangência de bens de família Necessidade de limitar a cautelar fiscal aos bens que compõem o ativo permanente da pessoa jurídica Síntese conclusiva 37

4 DA NECESSIDADE DE RELATIVIZAÇÃO DA REGRA DE RETENÇÃO DOS RECURSOS ESPECIAIS EM SEDE DE MEDIDAS CAUTELARES FISCAIS 39 Cristiano Carvalho e Rafael Bicca Machado 1. Os arts. 7º da Lei nº 8.397/92 e 542, 3, do CPC Os riscos advindos desta situação As soluções existentes de acordo com a jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça Conclusão Bibliografia 48 A medida cautelar fiscal e a nova Lei de Falências 49 Guilherme Cezaroti 1. Introdução A medida cautelar fiscal O procedimento de recuperação judicial O procedimento de recuperação extrajudicial A alienação de bens do ativo da empresa sujeita a medida cautelar fiscal Supremacia do interesse público e não do interesse estatal Conclusão 59 PENHORA ON-LINE 61 ASPECTOS DOUTRINÁRIOS E JURISPRUDENCIAIS DA MEDIDA CAUTELAR FISCAL 69 José Augusto Delgado 1. Introdução: visão estrutural da Lei nº 8.397, de , alterada pela Lei nº 9.533/ A medida cautelar e o princípio da igualdade Dos pressupostos processuais para a concessão da medida cautelar fiscal A ação cautelar fiscal na doutrina: tratado do Mercosul, o arrolamento de bens Aspectos genéricos da medida cautelar fiscal: enunciados Pronunciamentos jurisprudenciais sobre medida cautelar fiscal No âmbito do STJ Decisões do Tribunal de Justiça de São Paulo 105

5 6.3. Decisões do Tribunal de Justiça do Rio Grande do Sul Decisões do Tribunal de Justiça do Estado do Paraná Conclusões 113 MEDIDA CAUTELAR FISCAL E O REFIS 115 Lais Vieira Cardoso 1. Resumo A Lei nº 8.397/92 que institui a medida cautelar fiscal Efeitos patrimoniais decorrentes da Lei nº 8.397/ Distinção entre extinção, suspensão e exclusão do crédito tributário A natureza das regras dos programas de recuperação fiscal Conseqüências da adesão ao REFIS face à medida cautelar fiscal Conclusões Referências 129 A MEDIDA CAUTELAR FISCAL E OS SÓCIOS DA PESSOA JURÍDICA 131 Marco Bruno Miranda Clementino 1. A instituição de um procedimento A definição dos sujeitos passivos A proteção do patrimônio do sócio e as relações creditícias fiscais, tributárias ou não A indisponibilidade do patrimônio dos sócios via medida cautelar fiscal Conclusão Bibliografia 145 A MEDIDA CAUTELAR FISCAL E O TEMPO DA COBRANÇA TRIBUTÁRIA 147 Paulo César Conrado A CONSTITUIÇÃO DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO E A PROVA DE SUA LITERALIDADE NA MEDIDA CAUTELAR FISCAL 153 Renata Cassia de Santana Referências 159

6 aldemario araujo castro PREFÁCIO Em colaboração com meu filho Rogério e com o jovem amigo e talentoso advogado, André Elali, lançamos mais um livro temático para reflexão dos estudiosos do Direito Tributário. Lembro-me que, no início da década de 1970, começamos, em espaços universitários diferentes, Gilberto Ulhôa Canto, Ruy Barbosa Nogueira, Geraldo Ataliba e eu mesmo, a publicação de obras coletivas, objetivando tornar conhecidos estudos, quase sempre apresentados e discutidos em ambientes acadêmicos fechados. Até o fim da década de 1960, as obras tributárias coletivas eram raríssimas. Cada especialista preferia a publicação de seus estudos em separado, numa revista ou em edição individual. Os próprios periódicos especializados eram raros. Os encontros entre os estudiosos da área foram, entretanto, no início da década de 1970, se multiplicando, gerando a difusão de seus trabalhos e conclusões, nas primeiras publicações coletivas. Hoje é prática consagrada. As inúmeras revistas, de um lado, e as publicações temáticas coletivas, de outro, permitem que seja o público leitor, em cada ramo do Direito, brindado com denso e rico material para meditação, acadêmica ou profissional. A grande diferença entre uma obra coletiva e uma revista especializada está em ser esta repositório de artigos e jurisprudência variados, enquanto aquela oferece pesquisa concentrada sobre determinado tema redigido por inúmeros autores. Nesta linha de obra temática, lançamos Medida Cautelar Fiscal, de que participam eminentes autores, além dos três coordenadores, estando a pesquisa de meu estudo enriquecida pelo trabalho que Rogério e sua equipe realizaram, no que diz respeito à Lei Complementar nº 118/05. A obra é de reflexão e de alerta para os riscos evidentes da redução contínua dos direitos de defesa do contribuinte, que vem ocorrendo desde a Constituição de 1988, o que poderá deixar o princípio da ampla defesa cláusula pétrea da Lei Suprema - com insignificante expressão.

7 aspectos doutrinários e jurisprudenciais da medida cautelar fiscal Esperam, os três coordenadores, que venha a merecer este livro a mesma aceitação que outros livros da MP Editora tiveram no cenário jurídico nacional.