CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO.

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1 CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO. Aula Ministrada pelo Prof. Rogério Martir Aula 2 05/07/2017 Direito Empresarial: - Teoria Geral da Empresa; - Nome Empresarial; - Sociedades Não Personificadas. 2 SOCIEDADES NÃO PERSONIFICADA São as sociedades que não obstante estarem previstas no Código Civil não possuem registro e logo não gozam de personalidade jurídica própria, não possuem CNPJ. O os direitos e obrigações são apenas entre os sócios. São elas: 1 - Sociedade Comum e 2 - Sociedade em conta de participação. 1 - SOCIEDADE COMUM É uma sociedade cuja relação é verbal entre os sócios, não tendo um contrato escrito. Poderá ser de FATO ou IRREGULAR Prova da existência art. 987 CC. Os sócios, nas relações entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existência da sociedade, mas os terceiros podem prová-la de qualquer modo. Solidariedade ilimitada, sócio/sociedade (bens) (art. 990); se a sociedade gerar algum prejuízo ao terceiro, todos os sócios responderão com o seu patrimônio pessoal ilimitadamente. Art. 990 CC. Todos os sócios respondem solidária e ilimitadamente pelas obrigações sociais, excluído do benefício de ordem, previsto no art , aquele que contratou pela sociedade. Todos administram / pacto limitativo apenas para quem o conheça. 1

2 2 - SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO É uma sociedade simples, mas detém uma efetividade quando utilizada da forma correta. Tem dois tipos de sócios: sócio ostensivo e oculto (participante) O sócio ostensivo existe perante terceiros, já o sócio oculto não existe perante terceiros, é um sócio de investimento, portanto, não aparece, porém, participa. Somente o sócio ostensivo é quem responde perante terceiros. Exemplo: Uma empresa está sendo negociada por , tendo de dívidas trabalhistas. Ficando seu valor final por para o comprador, colocando como 1º pagamento e em 4 etapas, fazendo um SCP, se tornando sócio oculto da empresa, com cláusula dizendo que assim que concluir o pagamento final de todas as parcelas, aí empresa será passado para o comprador, e o sócio oculto tem direito a nomear um administrador. O sócio oculto não pode aparecer na relação, enquanto for oculto ele está blindado perante terceiros. É preciso criar ferramentas no contrato SCP para que o sócio oculto tenha domínio sobre o sócio ostensivo. O que pactuar entre as partes se deve cumprir. Prova da existência - qualquer forma art. 992 C.C. A constituição da sociedade em conta de participação independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios de direito. O contrato só produz efeito entre as partes, portanto, não pode trazer terceiros na relação art.993 CC. O contrato social produz efeito somente entre os sócios, e a eventual inscrição de seu instrumento em qualquer registro não confere personalidade jurídica à sociedade. O registro do Contrato Social não a personifica. SOCIEDADES PERSONIFICADAS São as sociedades que possuem registro e vida própria distinta da vida dos seus sócios: 1- SOCIEDADE SIMPLES - S/S 2 SOCIEDADE EM NOME COLETIVO - S/C 3 SOCIENDADE EM COMANDITA SIMPLES - C/S 4 SOCIEDADE LIMITADA - LTDA 2

3 5 SOCIEDADE ANONIMA - S/A 6- SOCIEDADE EM COMANDITA POR AÇÕES C/A 1 - SOCIEDADE SIMPLES (S/S) É a sociedade que servi exclusivamente para quem não é sociedade empresária, como as profissões científicas, artísticas e literárias. A S/S admite o sócio de trabalho, que é o sócio que não entra com capital e sim com o seu trabalho. Na S/S os cônjuges casados na comunhão universal e separação total, podem ser sócios. O registro da S/S é realizado em Cartório de Registro de Pessoa Jurídica. A responsabilidade é: Subsidiária: os sócios são obrigados a complementar com seu patrimônio, com os bens pessoais, tudo aquilo que a sociedade não cumpriu sozinha. Ilimitada: Se a empresa não tiver patrimônio, os sócios respondem pessoalmente Proporcional: responde dentro da sua participação de porcentagem dentro da sociedade. Esta sociedade é a base legal das demais sociedades. Constitui-se por contrato; É destinada as atividades não empresarias (científicas, artísticas e literárias) Na saída o sócio responde solidariamente até 2 anos em face do sócio cessionário art CC Único. Até dois anos depois de averbada a modificação do contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionário, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigações que tinha como sócio. Administração por força do contrato / nomeação por maioria de votos; Não limitado pelo contrato os poderes são gerais menos para alienação de bens imóveis (maioria de votos). Respondem solidariamente por seus atos. Dívidas. Respondem primeiro os bens sociais depois os dos sócios; Os sócios admitidos na constância da sociedade assumem o passivo art CC. O sócio, admitido em sociedade já constituída, não se exime das dívidas sociais anteriores à admissão. Da resolução da sociedade em face de um sócio Em caso de morte; Retirar-se sem justo motivo mediante notificação 60 dias art CC. Além dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer sócio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificação aos demais sócios, com antecedência 3

4 mínima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa. Retirar-se por justo motivo, provando o mesmo em juízo (art ); Ser excluído por maioria em procedimento judicial art CC. Ressalvado o disposto no art e seu parágrafo único, pode o sócio ser excluído judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais sócios, por falta grave no cumprimento de suas obrigações, ou, ainda, por incapacidade superveniente. De pleno direito o declarado falido; A quota social do sócio retirante deverá ser liquidada e indenizada em 90 dias, salvo outra forma determinada em contrato art º CC. A quota liquidada será paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a partir da liquidação, salvo acordo, ou estipulação contratual em contrário. Da dissolução da sociedade Vencimento do prazo de duração; Consenso unânime; Deliberação da maioria (prazo indeterminado); Falta de pluralidade por 180 dias (EIRELI); Extinção na forma da lei; Outras formas previstas no contrato; A dissolução pode ser extrajudicial ou judicial art , CC. Art CC. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de qualquer dos sócios, quando: I - Anulada a sua constituição; I - Anulada a sua constituição; II - Exaurido o fim social, ou verificada a sua inexeqüibilidade. Art CC. O contrato pode prever outras causas de dissolução, a serem verificadas judicialmente quando contestadas. 2 - SOCIEDADE EM NOME COLETIVO - N/C Obrigatoriamente tem que usar a Firma, no qual é o nome é patronímico dos sócios. A responsabilidade é: Subsidiária; Ilimitada; Solidária: desta forma os sócios respondem de forma igual entre si, não importando a porcentagem que os sócios tem na sociedade. Como sócios apenas pessoas físicas; 4

5 Todos solidários de forma ilimitada para com terceiros; No ato constitutivo por unanimidade podem limitar entre si a responsabilidade de cada um; O nome social deve ser composto pela identificação dos sócios (firma) Utiliza as demais normas especificadas na Sociedade Simples já estudada. 3 - SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES C/S Os sócios que estão no núcleo da sociedade são os sócios comanditados, e os sócios que estão fora do núcleo são os sócios comanditários. No contrato social é preciso identificar cada sócios. Os sócios comanditados são os que administram a sociedade e decidem os rumos da sociedade. Já os sócios comanditários não decidem nada, pois, são sócios de investimento. Neste tipo societário encontramos dois tipos de sócios: COMANDITÁDOS Encontram-se no núcleo principal da sociedade e realizam a gestão. COMANDITÁRIOS São sócios investidores, participantes, sem poder de gestão. Responsabilidade dos Sócios Sócios comanditados - pessoas físicas responsáveis solidariamente e de forma ilimitada e subsidiária pelo objeto e obrigações sociais; Sócios comanditários responsáveis na proporção de suas quotas, portanto, limitada. Caso não tenha integralizado o capital social, responde com o patrimônio pessoal até o limite das suas quotas, e caso, esteja integralizado, não responde com patrimônio pessoal. O contrato deve discriminar os sócios comanditados e os comanditários. Aplica-se subsidiariamente os direitos e obrigações dos sócios em nome coletivo e a respectiva legislação da Sociedade Simples onde for omisso. O sócio comanditário não pratica atos de gestão ou mesmo possui seu nome na firma social. 4 - SOCIEDADE LIMITADA - LTDA Responsabilidade é: Subsidiária: a execução vem contra a PJ e senão tiver $ recai sobre os sócios Limitada: entre a PJ e os sócios existe um limite, este limite é o capital social integralizado, caso não esteja integralizado, os sócios respondem com o patrimônio pessoal no limite do capital social. Solidária: quanto a integralização, significa que todos respondem solidariamente 5

6 A responsabilidade é limitada ao valor de suas quotas sociais, mas todos respondem solidariamente pela integralização do capital social. O capital social deve ser mantido, realizando as reposições caso seja utilizado art do CC. Salvo as exceções previstas neste Código, de modo expresso, as perdas e danos devidos ao credor abrangem, além do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. Nas omissões rege-se pelo disposto para a Sociedade Simples ou S/A. É vedada a integralização das quotas sociais através de serviços; Na omissão do contrato o sócio poderá ceder/ transferir a outro sócio as quotas sociais, ou a terceiros se não houver oposição de titulares com mais de 1/4 do capital social; Administração - poderá ser por um ou mais sócios ou outra pessoa, mediante designação no contrato social, ou em ato separado devidamente averbado. Conselho fiscal - é uma faculdade da sociedade a ser exercida no contrato social e será composto de 3 ou mais membros, sócios ou não, eleitos em assembleia anual. Assembleia geral - será obrigatória se o número de sócios for superior a dez. Aumento de capital - após devidamente integralizado pode ser aumentado com correspondente modificação do contrato. Redução de capital - desde que existam perdas irreparáveis ou mesmo não integralizado se for excessivo ao objeto da sociedade. Impugnação a redução ou aumento de capital - quando a deliberação for em assembleia e devidamente publicada a respectiva ata o credor quirografário poderá no prazo de 90 dias opor-se ao deliberado. Exclusão de sócio minoritário - a maioria somente poderá excluir um sócio minoritário por justo motivo devidamente caracterizado em reunião ou assembleia devidamente convocada para este fim ofertando ao acusado o direito de defesa, sendo o mesmo cientificado em tempo hábil para defesa. (Art. 1085, parágrafo único). 5 - SOCIEDADE ANÔNIMA É uma sociedade de capital, onde o capital é o mais importante, logo os acionistas não podem ser responsabilizados pelas dívidas da S/A. Previsão legal: Art CC / 1089 CC e Lei 6.404/76) Art CC. Na sociedade anônima ou companhia, o capital divide-se em ações, obrigando-se cada sócio ou acionista somente pelo preço de emissão das ações que subscrever ou adquirir. Art CC. A sociedade anônima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposições deste Código. Conceito e características principais 6

7 Sociedade anônima ou companhia como também é chamada terá o capital social sempre dividido em ações e a responsabilidade dos sócios ou acionistas será limitada ao preço de emissão das ações subscritas ou adquiridas. A constituição e administração regida pelo estatuto social. Poderá ser objeto social da S/A qualquer atividade empresarial com fim lucrativo não contrária a lei, a ordem pública e aos bons costumes, ou seja, será sempre uma sociedade empresária. Companhia Aberta e Fechada Será uma companhia aberta quando negociar suas ações na bolsa de valores ou em mercado de balcão devendo estar obrigatoriamente inscrita na CVM comissão de valores de mercado. Será uma companhia fechada quando não negociar suas ações na bolsa ou balcão e não for inscrita na CVM. Título de Propriedade Ações são títulos de propriedade, conferindo a qualidade de sócio (acionista) e são negociáveis de forma ampla (venda, cessão, doação, garantia real). Equipara-se dentro de sua natureza a um título de crédito ou mesmo a um bem móvel ou coisa móvel. Quanto a espécie as ações são: Ações ordinárias ou comuns: - direito usual do sócio; - sem privilégios nem restrições; - o direito de voto dependerá do estatuto. Ações preferenciais: - prioridade no reembolso de capital e dividendos; privilégios por força do estatuto e voto. Ações de fruição; - quando sobram lucros no caixa é devolvido ao titular destas ações o valor nominal das mesmas, não compondo mais estas ações o capital da empresa, porém, nos termos do estatuto continuam a usufruir dos benefícios e rendimentos Quanto a forma as ações são: Ações nominativas: registrada em nome do acionista em órgão próprio. Ações ao portador: proibidas no brasil por força de lei. Quanto ao valor das ações Podemos considerar o valor das ações em três aspectos: Valor nominal (descrito no título); Valor de mercado (fixado pela bolsa ou no balcão); 7

8 Valor patrimonial e econômico (patrimônio global e capacidade de gerar lucros) Órgãos sociais da sociedade anônima Assembleia geral: é onde se encontra o poder supremo da S/A, todas as decisões substanciais são tomadas na assembleia. A assembleia geral ordinária será sempre nos quatro meses posteriores ao término do exercício social e decidirá: Sobre a gestão/administradores; Destinação dos lucros; Eleições; Capital social.; As demais deliberações podem ser realizadas em assembleias gerais extraordinárias. Para instauração é necessário 1/4 dos acionistas com poder de voto, Se estiver em pauta deliberação sobre o estatuto o quórum sobe para 2/3. A aprovação é por maioria absoluta (50% + 1%). A CVM poderá autorizar a redução do quórum se por três vezes apesar de convocados não comparecerão os acionistas. Conselho de administração O órgão deliberativo que organiza a tomada de decisões em assembleia, o número de conselheiros e fixado pelo estatuto obedecendo o mínimo de 3. O prazo do mandato é de no mínimo 3 anos. Diretoria É o órgão representativo da companhia que executa as decisões em assembleia. Os diretores não precisam ser acionistas desde que eleitos em assembleia geral ou conselho administrativo. Conselho fiscal A função é fiscalizar os administradores, a existência é obrigatória, mas o funcionamento é facultativo (quando necessário) são formados pelo número mínimo de 3 e máximo de 5, sócios ou não, mas sempre eleitos pela assembleia geral (somente pessoas residentes no pais e diplomadas com curso superior). 8

9 Dissolução da sociedade anônima e efeitos Pleno direito (prazo; previsão do estatuto; deliberação em assembleia; falta de pluralidade de acionistas; Por decisão judicial. Por decisão de autoridade administrativa competente. Como principal efeito da dissolução da S/A temos a manutenção da personalidade jurídica até o termino da liquidação que poderá ser extrajudicial ou judicial. 6 - SOCIEDADE EM COMANDITA POR AÇÕES Possui a mesma forma da comandita simples (sócios comanditados e comanditários) só que no formato da lei da S/A. É uma sociedade de capital, sempre empresária que possui o mesmo dividido em ações. Comanditados administradores assumem o cargo por prazo indeterminado por força do estatuto e só podem ser destituídos por deliberação de 2/3 dos sócios com poder de voto. BONS ESTUDOS E BOAS FÉRIAS!!!!!!!!!! Monitora: Cristina Casares 9