Empresário Irregular:

Transcrição

1 ... depois de estudarmos que o conceito de empresário encontra-se no artigo 966 do CC e que o conceito de empresa se extrai do conceito de empresário, vejamos agora a figura do empresário e da sociedade irregular. Empresário Irregular: Empresário irregular é aquele que explora determinada atividade empresarial sem cumprir com as suas obrigações legais específicas. O Art. 967 do CC diz que é obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva sede (leia-se Junta Comercial Estadual), antes do início de sua atividade. Como vimos o conceito de empresário esta expresso no artigo 966 do CC, e o conceitua como o exercente profissional de atividade econômica organizada para a produção ou circulação de bens ou serviços, não mencionando inscrito ou não no registro de empresas. O registro no órgão próprio (junta comercial do estado), não é da essência do conceito do empresário, por isso podemos ter o empresário irregular, que exerce a atividade empresarial como descrito no art. 966 do CC, mas não está devidamente inscrito e regularizado como manda o art. 967 do CC. O empresário não registrado não pode usufruir dos benefícios que o direito empresarial libera em seu favor. Consequências da irregularidade: NÃO CONSEGUIRÁ: Vender para a administração pública (participar de licitações); Contrair empréstimos bancários; Gozar dos benefícios do Dir. Empresarial (ex: Requerer recuperação judicial, ou ter seus livros autenticados no Registro de Empresa, valendo-se assim da eficácia probatória que a legislação processual atribui a esses instrumentos, no art. 379 do CPC) Sua empresa será informal e sonegadora de tributos. -> sem contar que o empresário irregular responderá por todas as obrigações contraídas Art. 973 do C.C. - Introdução ao Dir. Empresarial Página 1

2 Sociedade Empresária Irregular (Sociedade em Comum) ** Cópia do Código Civil SUBTÍTULO I Da Sociedade Não Personificada CAPÍTULO I Da Sociedade em Comum Art Enquanto não inscritos os atos constitutivos, reger-se-á a sociedade, exceto por ações em organização, pelo disposto neste Capítulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatíveis, as normas da sociedade simples. A Sociedade em Comum é uma sociedade empresária de fato ou irregular que não está juridicamente constituída sendo, portanto uma sociedade não personificada e que não pode ser considerada uma pessoa jurídica. Para muitos doutrinadores, as sociedades de fato e as irregulares são a mesma coisa, contudo muitos as distinguem, pois as sociedades de fato não possuem ato constitutivo, enquanto que as sociedades irregulares possuem os atos constitutivos, porém sem estarem devidamente inscritos no órgão competente. A terminologia utilizada pelo Código para designar as pessoas jurídicas que não registram seu ato constitutivo é a de sociedades não personificadas. Essa sociedade prevista nos artigos 986 a 990, do Código Civil, apesar de irregular, procurou-se estabelecer normas de observância obrigatória, basicamente relativas ao aspecto patrimonial e à responsabilidade perante terceiros, sendo possível a aplicação subsidiária das normas relativas às sociedades simples (artigos 997 a 1.038, do Código Civil). Os sócios somente poderão provar, uns em relação aos outros, a existência da sociedade mediante documentos escritos, mas os terceiros podem prová-la de qualquer modo. (Art. 987 do CC) Responsabilidade solidária e ilimitadamente dos sócios pelas obrigações sociais, talvez a maior e principal consequência da irregularidade, significa que cada sócio responde com seu patrimônio pessoal pelo pagamento integral da dívida contraída em nome da sociedade, ou, em outras palavras, que o credor tem o direito de cobrá-la, no todo ou em parte, de um, alguns ou todos os sócios devedores a seu exclusivo critério. - Introdução ao Dir. Empresarial Página 2

3 O Código Civil em seu artigo 986 diz que o regime jurídico das sociedades simples se aplica subsidiariamente (e no que for compatível) às sociedades em comum (irregulares, de fato ou em formação). Portanto vejamos o que é a Sociedade Simples: Sociedade Simples: A sociedade de natureza Simples encontra guarida nos artigos 982 e 983 do Código Civil de 2002, e não deve ser jamais confundida com a sociedade em comum, pois apesar da sociedade simples NÃO SER considerada uma sociedade empresarial, ela é uma sociedade regular, devidamente registrada, porém seus atos (constituição, alteração e extinção) são registrados no Cartório de Registro Civil das Pessoas Jurídicas e não na Junta Comercial Estadual. As sociedades simples são aquelas que os sócios exercem a suas profissões, ou seja, a prestação de serviço tem natureza estritamente pessoal. O exemplo clássico é uma sociedade de médicos, em que os próprios profissionais realizam a atividade fim da sociedade, ou também, advogado, dentista, pesquisador, escritor, etc. Em razão disso, as cooperativas e associações também sempre serão sociedades simples. Como se pode depreender do exemplo acima citado, no caso da sociedade simples, a PESSOALIDADE dos sócios deve ter direta ligação com a atividade desenvolvida pela sociedade, o que não é o caso da atividade empresária pois uma de suas características se destaca a IMPESSOALIDADE do empresário. Diante dessa distinção, o registro das sociedades simples e empresárias também segue essa mesma diferenciação. Assim, são registradas na Junta Comercial as sociedades empresárias - em que prevalece a atividade empresarial e, subsequentemente, no Registro Civil de Pessoas Jurídicas, as simples, em que predomina a atividade pessoal dos sócios. - Introdução ao Dir. Empresarial Página 3

4 Então primeiramente lembrar que SOCIEDADE SIMPLES não é uma modalidade de Sociedade Empresária, devendo seu registro ser feito no Cartório de Registro Civil das Pessoas Jurídicas, portanto a Sociedade Simples é uma sociedade regularizada e personificada. Esse tipo de Sociedade ficará em segundo plano no nosso estudo, pois o que nos interessa são as Sociedades Empresárias, por isso é importante apenas saber a definição da Sociedade Simples para não confundi-la com a Sociedade em Comum, que é uma sociedade empresária só que irregular, não personificada, que gera obrigações aos seus sócios mesmo sem a devida inscrição legal do art.986 do CC. NÃO CONFUNDIR: SOCIEDADE SIMPLES ( Regular e Personificada, mas não é empresária) SOCIEDADE EM COMUM ou SOCIEDADE IRREGULAR ou SOCIEDADE DE FATO (Irregular e Não Personificada, mas é empresária) Princípio da Preservação da Empresa: Com o moderno princípio da preservação da empresa, há um reforço de sua função social, através da criação de mecanismos adequados para preservar a atividade empresarial. - Introdução ao Dir. Empresarial Página 4

5 QUESTÕES DE FIXAÇÃO: Assinale a opção incorreta. a) Tanto a sociedade irregular quanto a de fato compõem categorias de sociedade comum. b) Na sociedade em comum, os sócios, nas relações entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existência da sociedade, e também os terceiros deverão assim provar. c) Sociedade irregular é aquela cujo contrato social não está inscrito no registro próprio. d) Sociedade de fato é aquela que nem mesmo possui contrato social escrito Sobre empresário, assinale a correta: a) Equipara-se à empresário quem exerce profissão intelectual de natureza literária ou artística. b) Não é obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis, antes do início de sua atividade. c) A inscrição do empresário poderá ser feita alternativamente ao registro Público de Empresas Mercantis ou no registro de Títulos e Documentos, porque possuem a mesma finalidade, que é dar publicidade dos atos. d) A pessoa legalmente impedida de exercer a atividade própria de empresário, mas mesmo assim a exerce responderá pelas obrigações contraídas. Gabarito: 1- B / 2- D - Introdução ao Dir. Empresarial Página 5

6 Os quatro perfis empresariais: perfil objetivo, subjetivo, institucional e funcional. Alguns doutrinadores, ao tratar sobre os perfis da empresa, leciona que o conceito poliédrico (ou seja vários lados) desenvolvido pelo italiano Alberto Asquini concebe quatro perfis à empresa, visualizando-a, como objeto de estudos, por quatro aspectos distintos, que são: a) perfil ou aspecto subjetivo; b) perfil ou aspecto objetivo; c) perfil ou aspecto funcional; e d) perfil ou aspecto corporativo ou institucional O aspecto subjetivo consiste no estudo da pessoa que exerce a empresa, ou seja, a pessoa natural (empresário individual) ou a pessoa jurídica (sociedade empresária) que exerce atividade empresarial. O aspecto objetivo ou patrimonial foca-se nas coisas utilizadas pelo empresário individual ou sociedade empresária no exercício de sua atividade. São todos os bens que instrumentalizam a vida negocial. Em suma, consiste no estudo da teoria do estabelecimento empresarial. Já o aspecto funcional, refere-se à dinâmica empresarial, isto é, a atividade própria do empresário ou da sociedade empresária, em seu cotidiano negocial. Nesse aspecto, empresa é entendida como exercício da atividade (complexo de atos que compõem a vida empresarial). Finalmente, o aspecto corporativo ou institucional estuda os colaboradores da empresa, empregados que, com o empresário, envidam esforços à consecução dos objetivos empresariais. Pelo fato do aspecto corporativo submeter-se às regras da legislação laboral no direito brasileiro, alguns doutrinadores (como Waldírio Bulgarelli) entendem que no Brasil, a Teoria Poliédrica da Empresa foi reduzida à Teoria Triédrica da Empresa, abrangendo tãosomente os perfis subjetivos, objetivo e funcional, que interessam à legislação civil que trata da atividade empresarial. - Introdução ao Dir. Empresarial Página 6

7 Exercício de Fixação: Para a Teoria da Empresa, adotada no Brasil com o Código Civil de 2002, é empresarial a atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Será empresário, pois, aquele que exercer profissionalmente essa atividade. A respeito dessa teoria, é INCORRETO afirmar: a) O aspecto objetivo se refere à dinâmica empresarial, ou seja, à atividade própria do empresário ou da sociedade empresária, em seu cotidiano negocial, que nada mais é do que o complexo de atos que compõem a vida empresarial. b) Ela surgiu e foi desenvolvida na Itália, sendo um de seus expoentes Alberto Asquini. c) Como objeto de estudos, a empresa possui quatro perfis, de acordo com seus quatro aspectos distintos, que são o perfil ou aspecto subjetivo, o perfil ou aspecto objetivo, o perfil ou aspecto funcional e o perfil ou aspecto corporativo. d) No direito brasileiro o aspecto corporativo submete-se ao regramento da legislação trabalhista, daí por que Waldirio Bulgarelli prefere dizer que a Teoria Poliédrica da Empresa é reduzida, no Brasil, à Teoria Triédrica da Empresa, abrangendo tão somente os perfis subjetivo, objetivo e funcional, que interessam à legislação civil. Gabarito: A - Introdução ao Dir. Empresarial Página 7