Direito Empresarial

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1 Direito Empresarial Helder Goes Professor de Direito Empresarial do Universo de Estudos Advogado e Consultor Jurídico Graduado em Direito pela Universidade Tiradentes Especialista em Processo Civil pela UNIDERP/IBDP Mestrando em Direitos Humanos pela Universidade Tirandentes Professor da Graduação da Universidade Tirandetes nas disciplinas Direito Empresarial e Contratual. Minicurrículo. 1

2 Direito Empresarial Teoria Geral do Direito Societário Conceitos Gerais Conceito de Sociedade Empresária Tipos de Pessoas Jurídicas Sociedade Simples e Sociedade Empresária 2

3 Exceção à Empresarialidade Art Salvo as exceções expressas, considera-se empresária a sociedade que tem por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Parágrafo único. Independentemente de seu objeto, considera-se empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa. Art. 173, CF Art Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a exploração direta de atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1º A lei estabelecerá o estatuto jurídico da empresa pública, da sociedade de economia mista e de suas subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação de serviços, dispondo sobre: 3

4 Empresário Nacional e Estrangeiro Art É nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que tenha no País a sede de sua administração. Parágrafo único. Quando a lei exigir que todos ou alguns sócios sejam brasileiros, as ações da sociedade anônima revestirão, no silêncio da lei, a forma nominativa. Qualquer que seja o tipo da sociedade, na sua sede ficará arquivada cópia autêntica do documento comprobatório da nacionalidade dos sócios. Art A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, não pode, sem autorização do Poder Executivo, funcionar no País, ainda que por estabelecimentos subordinados, podendo, todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de sociedade anônima brasileira. Art A sociedade estrangeira autorizada a funcionar ficará sujeita às leis e aos tribunais brasileiros, quanto aos atos ou operações praticados no Brasil. Parágrafo único. A sociedade estrangeira funcionará no território nacional com o nome que tiver em seu país de origem, podendo acrescentar as palavras "do Brasil" ou "para o Brasil". 4

5 Questão FGV Com relação às sociedades nacionais e sociedades estrangeiras, analise as afirmativas a seguir. I. A sociedade constituída segundo a lei estrangeira poderá exercer atividade no Brasil, desde que autorizada pelo Poder Executivo, submetendo-se, quanto aos atos praticados no Brasil, às leis e aos tribunais do país em que se constituiu. II. A sociedade é nacional quando é organizada em conformidade com a lei brasileira, tem a sede de sua administração no território brasileiro e com a maioria de seu capital controlado por brasileiros natos. III. O estrangeiro está proibido de exercer qualquer atividade empresarial no Brasil. Assinale: a) se nenhuma afirmativa estiver correta. b) se somente a afirmativa I estiver correta. c) se somente a afirmativa II estiver correta. d) se somente a afirmativa III estiver correta. e) se somente as afirmativas I e II estiverem corretas. Personificação Personalização da Sociedade Empresária Trata-se de pessoa jurídica criada por esses realizando atos de forma independente. - Consequências: i. Titularidade negocial a pessoa jurídica realiza os negócios em seu nome por meio de representante legal. ii. Titularidade processual a sociedade empresária, na qualidade de pessoa jurídica, tem capacidade para demandar e ser demanda em juízo. iii. Responsabilidade patrimonial tem patrimônio próprio, inconfundível e incomunicável com o patrimônio pessoal dos sócios (regra). 5

6 Art A sociedade adquire personalidade jurídica com a inscrição, no registro próprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150). Art O empresário e a sociedade empresária vinculam-se ao Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurídicas, o qual deverá obedecer às normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresária. Art A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou público, que, além de cláusulas estipuladas pelas partes, mencionará: I - nome, nacionalidade, estado civil, profissão e residência dos sócios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominação, nacionalidade e sede dos sócios, se jurídicas; II - denominação, objeto, sede e prazo da sociedade; III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espécie de bens, suscetíveis de avaliação pecuniária; IV - a quota de cada sócio no capital social, e o modo de realizá-la; V - as prestações a que se obriga o sócio, cuja contribuição consista em serviços; VI - as pessoas naturais incumbidas da administração da sociedade, e seus poderes e atribuições; VII - a participação de cada sócio nos lucros e nas perdas; VIII - se os sócios respondem, ou não, subsidiariamente, pelas obrigações sociais. Parágrafo único. É ineficaz em relação a terceiros qualquer pacto separado, contrário ao disposto no instrumento do contrato. 6

7 Questão FGV Maria, Betânia e Custódia pretendem constituir uma sociedade empresária e consultam um especialista para saber quais são as cláusulas que devem, obrigatoriamente, constar no referido instrumento contratual. As opções a seguir apresentam cláusulas obrigatórias do contrato, à exceção de uma. Assinale-a. a) Denominação, objeto, sede e prazo da sociedade. b) De arbitragem ou compromissória. c) Indicação das pessoas naturais incumbidas da administração, seus poderes e atribuições. d) A quota de cada sócio e o modo de realizá-la. e) O capital, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espécie de bens, suscetíveis de avaliação pecuniária. Questão FCC As sociedades empresárias personificadas adquirem personalidade jurídica com a a) celebração, por instrumento público, do seu contrato ou estatuto social. b) inscrição do seu ato constitutivo no Registro Civil de Pessoas Jurídicas. c) sua inscrição no Cadastro Nacional de Pessoas Jurídicas (CNPJ). d) inscrição do seu ato constitutivo no Registro Público de Empresas Mercantis, precedida, quando necessário, de autorização ou aprovação do Poder Executivo. e) publicação, na imprensa oficial, da sua inscrição no Cadastro Nacional de Pessoas Jurídicas (CNPJ). 7

8 Extinção Dissolução Outros modos de Extinção: incorporação, fusão, cisão total e falência. Tipos Societários Sociedade em Nome Coletivo Sociedade em Comandita Simples Sociedade Limitada Sociedade Anônima (Companhia) Sociedade em Comandita por Ações Sociedade em Conta de Participação (despersonalizada) 8

9 Classificação das Sociedades Empresárias Classificação quanto à Responsabilidade dos Sócios: i. Sociedade ilimitada todos os sócios respondem ilimitadamente: ii. Sociedade Mista parte dos sócios respondem ilimitadamente e parte limitadamente: iii. Sociedade Limitada todos os sócios respondem limitadamente. Responsabilidade Subsidiária Art Os bens particulares dos sócios não podem ser executados por dívidas da sociedade, senão depois de executados os bens sociais. 9

10 Integralização de Capital Participação na sociedade Formas de integralizar Ação de Integralização de Capital Classificação quanto ao regime de Constituição e Dissolução: a) Sociedades Contratuais constituem-se mediante Contrato Social. A dissolução se dá mediante unanimidade dos sócios e não por maioria. b) Sociedades Institucionais Constituem-se mediante Estatuto Social. Pode ser dissolvida por maioria dos sócios. 10

11 Classificação quanto às Condições de Alienação da Participação Societária: a) Sociedades de pessoas há o direito de vetar terceiro adquirente de participação social. b) Sociedade de Capital não há o direito de vetar terceiro adquirente de participação social. Cota participação societária na modalidade contratual. estas podem ser de pessoas ou de capital. Ação participação societária na modalidade institucional. estas apenas podem ser de capital. Classificação quanto à Quantidade de Sócios: - Unipessoais EIRELI Subsidiária Integral - Pluripessoais 11

12 Sociedade Irregular Art Os sócios, nas relações entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existência da sociedade, mas os terceiros podem prová-la de qualquer modo. Sanção: Art Todos os sócios respondem solidária e ilimitadamente pelas obrigações sociais, excluído do benefício de ordem, previsto no art , aquele que contratou pela sociedade. Questão FCC Considere: I. Independentemente de seu objeto, consideram-se empresárias as sociedades por ações e as cooperativas. II. As sociedades anônimas podem ter qualquer objeto social, desde que vise ao lucro e que não contrarie o ordenamento jurídico, a moral e os bons costumes. III. A sociedade em comandita por ações tem o capital dividido em ações, rege-se pelas normas relativas às sociedades anônimas e opera necessariamente sob denominação, defeso o uso de firma. Está correto o que se afirma em a) II e III, apenas. b) III, apenas. c) I, apenas. d) II, apenas. e) I, II e III. 12

13 Desconsideração da Pessoa Jurídica Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministério Público quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica. Desconsideração da Pessoa Jurídica Pressuposto: ocorrência de fraude por meio da separação patrimonial. Não há dissolução da sociedade, nem serão afetados os demais sócios. Há outra corrente que considera como pressupostos: confusão patrimonial e desaparecimento do objeto social. Teorias: - Indireta; - Inversa e; - Expansiva. 13

14 Questão CESPE Acerca da responsabilidade dos sócios, da sociedade em comum e da desconsideração da pessoa jurídica, julgue o próximo item. Conforme a jurisprudência do STJ, admite-se a desconsideração inversa da pessoa jurídica. Certo Errado Teorias Desconsideração da PJ Teoria maior, adotada pelo art. 50, do CC, exige-se o requisito específico do abuso caracterizado pelo desvio de finalidade ou confusão patrimonial. Teoria menor, mais fácil de ser aplicada, adotada pelo CDC e pela legislação ambiental (REsp SP). 14

15 Art. 28. O juiz poderá desconsiderar a personalidade jurídica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infração da lei, fato ou ato ilícito ou violação dos estatutos ou contrato social. A desconsideração também será efetivada quando houver falência, estado de insolvência, encerramento ou inatividade da pessoa jurídica provocados por má administração. 1 (Vetado). 2 As sociedades integrantes dos grupos societários e as sociedades controladas, são subsidiariamente responsáveis pelas obrigações decorrentes deste código. 3 As sociedades consorciadas são solidariamente responsáveis pelas obrigações decorrentes deste código. 4 As sociedades coligadas só responderão por culpa. 5 Também poderá ser desconsiderada a pessoa jurídica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstáculo ao ressarcimento de prejuízos causados aos consumidores. Lei n 9605/98 Art. 4º Poderá ser desconsiderada a pessoa jurídica sempre que sua personalidade for obstáculo ao ressarcimento de prejuízos causados à qualidade do meio ambiente. 15

16 Lei 6.404/76 Art O acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder. Questão CESPE Considerando a existência de relação jurídica referente a determinado objeto envolvendo dois sujeitos, julgue o próximo item. Caso um dos sujeitos da relação jurídica seja uma sociedade, admite-se excepcionalmente a desconsideração da regra de separação patrimonial entre a sociedade e seus sócios com o intuito de evitar fraude, situação em que haverá a dissolução da personalidade jurídica. Certo Errado 16

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