PODER DE POLÍCIA CONCEITO

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1 PODER DE POLÍCIA O TEMA PODER DE POLÍCIA COLOCA EM CONFRONTO DOIS ASPECTOS: DE UM LADO O CIDADÃO, QUERENDO EXERCER PLENAMENTE SEUS DIREITOS; DE OUTRO, A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA, QUE TEM POR INCUMBÊNCIA CONDICIONAR O EXERCÍCIO DAQUELES DIREITOS AO BEM-ESTAR COLETIVO, USANDO, PARA ATINGIR ESSE FIM, O PODER DE POLÍCIA. CONCEITO NA CONCEPÇÃO DE MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO: PODER DE POLÍCIA É A ATIVIDADE DO ESTADO CONSISTENTE EM LIMITAR O EXERCÍCIO DOS DIREITOS INDIVIDUAIS EM BENEFÍCIO DO INTERESSE PÚBLICO PARA HELY LOPES MEIRELLES: PODER DE POLÍCIA É A FACULDADE DE QUE DISPÕE A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA PARA CONDICIONAR E RESTRINGIR O USO E GOZO DE BENS, ATIVIDADES E DIREITOS INDIVIDUAIS, EM BENEFÍCIO DA COLETIVIDADE. O VOCABULÁRIO JURÍDICO AINDA UTILIZADO EM NOSSO ORDENAMENTO, OU SEJA, PODER DE POLÍCIA, ENCONTRA-SE ULTRAPASSADO, SENDO UTILIZADO NA MAIORIA DOS PAÍSES EUROPEUS A TITULAÇÃO DE LIMITAÇÕES ADMINISTRATIVAS À LIBERDADE E À PROPRIEDADE. ENTRE NÓS, CONTUDO, ESTA TERMINOLOGIA AINDA É LARGAMENTE UTILIZADA. DAÍ PORQUE CONTINUAREMOS A NOS SERVIR DELA, TRATANDO DO TEMA SOB ESTA MESMA RUBRICA. SENTIDO AMPLO E SENTIDO ESTRITO DO PODER DE POLÍCIA: SENTIDO AMPLO ATIVIDADE ESTATAL DE CONDICIONAR A LIBERDADE E A PROPRIEDADE, AJUSTANDO-AS AOS INTERESSES COLETIVOS, ABRANGENDO OS ATOS DO EXECUTIVO E DO LEGISLATIVO. SENTIDO ESTRITO - RELACIONA-SE UNICAMENTE COM AS INTERVENÇÕES, QUER GERAIS E ABSTRATAS, COMO REGULAMENTOS, QUER CONCRETAS E ESPECÍFICAS, COMO AUTORIZAÇÕES E LICENÇAS, DO PODER EXECUTIVO DESTINADAS A ALCANÇAR O MESMO FIM DE PREVENIR E OBSTAR AO DESENVOLVIMENTO DE ATIVIDADES PARTICULARES CONTRASTANTES COM INTERESSES SOCIAIS. RAZÃO E FUNDAMENTO DO PODER DE POLÍCIA A RAZÃO DO PODER DE POLÍCIA É O INTERESSE SOCIAL E O SEU FUNDAMENTO ESTÁ NA SUPREMACIA GERAL QUE O ESTADO EXERCE EM SEU TERRITÓRIO SOBRE TODAS AS PESSOAS,

2 BENS E ATIVIDADES. SUPREMACIA ESTA QUE SE REVELA NOS MANDAMENTOS CONSTITUCIONAIS E NAS NORMAS DE ORDEM PÚBLICA, CONCRETIZADAS ATRAVÉS DE ATOS DA ADMINISTRAÇÃO. OBJETO E FINALIDADE DO PODER DE POLÍCIA O OBJETO DO PODER DE POLÍCIA É TODO BEM, DIREITO OU ATIVIDADE INDIVIDUAL QUE POSSA AFETAR A COLETIVIDADE, EXIGINDO, DESSA FORMA, REGULAMENTAÇÃO, CONTROLE E CONTENÇÃO PELO PODER PÚBLICO. A FINALIDADE DO PODER DE POLÍCIA É A PROTEÇÃO AO INTERESSE PÚBLICO. NESSE INTERESSE DA COMUNIDADE ENTRAM NÃO SÓ OS VALORES MATERIAIS COMO, TAMBÉM, O PATRIMÔNIO MORAL E ESPIRITUAL DO POVO. ESSÊNCIA DO PODER DE POLÍCIA CARACTERIZAR O PODER DE POLÍCIA COMO POSITIVO OU NEGATIVO DEPENDE APENAS PELO ÂNGULO ATRAVÉS DO QUAL SE ENCARA A QUESTÃO. COM EFEITO, TANTO FAZ DIZER QUE ATRAVÉS DELE A ADMINISTRAÇÃO EVITA UM DANO, QUANTO QUE POR SEU INTERMÉDIO ELA CONSTRÓI UMA UTILIDADE COLETIVA. COLOCADA NESTA SEGUNDA ASSERTIVA, A ATIVIDADE DE POLÍCIA TERIA DE SER CONSIDERADA POSITIVA. EX.: AS LIMITAÇÕES AO DIREITO DE CONSTRUIR FIRMADAS EM FAVOR DE UM OBJETIVO URBANÍSTICO ESTÉTICO, TAL A QUE FAVORECE PERSPECTIVAS E DIMENSÕES QUE EMBELEZAM UMA ÁREA CITADINA. É CLARO QUE TAMBÉM PODERIA DIZER QUE ESTAS MEDIDAS TÍPICAS DO PODER DE POLÍCIA EVITARIAM UM PREJUÍZO, CONSISTENTE NO ENFEAMENTO DA CIDADE, QUE, À SUA FALTA, SE PRODUZIRIA. NO FUNDO, A QUESTÃO SE RESOLVE NO MODO DE ENCARAR O MESMO FATO. O PODER DE POLÍCIA TEM, CONTUDO, UM SENTIDO REALMENTE NEGATIVO, ATRAVÉS DO QUAL O PODER PÚBLICO PRETENDE A ABSTENÇÃO DO PARTICULAR, EXIGINDO-SE, NORMALMENTE, UM NON FACERE. DADO QUE O PODER DE POLÍCIA TEM EM MIRA CINGIR A LIVRE ATIVIDADE DOS PARTICULARES, A FIM DE EVITAR UMA CONSEQUÊNCIA ANTI-SOCIAL QUE DELA PODERIA DERIVAR, O CONDICIONAMENTO QUE IMPÕE REQUER FREQUENTEMENTE A PRÉVIA DEMONSTRAÇÃO DE SUJEIÇÃO DO PARTICULAR AOS DITAMES LEGAIS. ASSIM, ESTE PODE SE ENCONTRAR NA

3 OBRIGAÇÃO DE NÃO FAZER ALGUMA COISA ATÉ QUE A ADMINISTRAÇÃO VERIFIQUE QUE A ATIVIDADE POR ELE PRETENDIDA SE REALIZARÁ SEGUNDO PADRÕES LEGALMENTE PERMITIDOS. ATOS ATRAVÉS DOS QUAIS SE EXPRESSA A POLÍCIA ADMINISTRATIVA A POLÍCIA ADMINISTRATIVA MANIFESTA-SE TANTO ATRAVÉS DE ATOS NORMATIVOS E DE ALCANCE GERAL, QUANTO DE ATOS CONCRETOS E ESPECÍFICOS. REGULAMENTOS OU PORTARIAS COMO AS QUE REGULAM O USO DE FOGOS DE ARTIFÍCIO OU PROÍBEM SOLTAR BALÕES EM ÉPOCAS DE FESTAS JUNINAS -, BEM COMO AS NORMAS QUE DISCIPLINAM HORÁRIO E CONDIÇÕES DE VENDAS DE BEBIDAS ALCOÓLICAS EM CERTOS LOCAIS, SÃO DISPOSIÇÕES GENÉRICAS PRÓPRIAS DA ATIVIDADE DE POLÍCIA ADMINISTRATIVA. CUMPRE AGREGAR, AINDA, QUE A ATIVIDADE DE POLÍCIA ENVOLVE TAMBÉM OS ATOS FISCALIZADORES, ATRAVÉS DOS QUAIS A ADMINISTRAÇÃO PREVIAMENTE ACAUTELA EVENTUAIS DANOS QUE POSSAM ADVIR DA AÇÃO DE PARTICULARES. ASSIM, A FISCALIZAÇÃO DE PESOS E MEDIDAS POR MEIO DA QUAL O PODER PÚBLICO SE ASSEGURA DE QUE UNS E OUTROS COMPETENTEMENTE AFERIDOS CORRESPONDEM EFETIVAMENTE AOS PADRÕES INDICADOS E, COM ISTO, PREVINE EVENTUAL LESÃO AOS ADMINISTRADOS, QUE DECORRERIA DE MARCAÇÕES INEXATAS. DO MESMO MODO, A FISCALIZAÇÃO DAS CONDIÇÕES DE HIGIENE DOS ESTABELECIMENTOS, VISTORIA DOS VEÍCULOS AUTOMOTORES PARA GARANTIR QUE NÃO VENHA CAUSAR PREJUÍZOS A TERCEIROS, A FISCALIZAÇÃO DE CAÇA, SÃO, ENTRE OUTRAS, MANIFESTAÇÕES FISCALIZADORAS PRÓPRIAS DA POLÍCIA ADMINISTRATIVA. MEIOS DE ATUAÇÃO DO PODER DE POLÍCIA

4 ATUANDO A POLÍCIA ADMINISTRATIVA DE MANEIRA PREFERENTEMENTE PREVENTIVA, ELA AGE ATRAVÉS DE ORDENS E PROIBIÇÕES, MAS, E SOBRETUDO, POR MEIO DE NORMAS LIMITADORAS E SANCIONADORAS DA CONDUTAS DAQUELES QUE UTILIZAM BENS OU EXERCEM ATIVIDADES QUE POSSAM AFETAR A COLETIVIDADE, ESTABELECENDO AS DENOMINADAS LIMITAÇÕES ADMINISTRATIVAS. PARA TANTO, O PODER LEGISLATIVO EDITA LEIS E OS ÓRGÃOS PÚBLICOS EXECUTIVOS EXPEDEM REGULAMENTOS E INSTRUÇÕES FIXANDO AS CONDIÇÕES E REQUISITOS PARA O USO DA PROPRIEDADE E O EXERCÍCIO DAS ATIVIDADES QUE DEVAM SER POLICIADAS, E APÓS AS VERIFICAÇÕES NECESSÁRIAS É OUTORGADO O RESPECTIVO ALVARÁ DE LICENÇA OU AUTORIZAÇÃO, AO QUAL SE SEGUE A FISCALIZAÇÃO COMPETENTE. ALVARÁ É O CONSENTIMENTO FORMAL DA ADMINISTRAÇÃO À PRETENSÃO DO ADMINISTRADO, QUANDO MANIFESTADA EM FORMA LEGAL. O ALVARÁ PODE SER DEFINITIVO OU PRECÁRIO. LICENÇA ESPÉCIE DE ALVARÁ, DE CARÁTER DEFINITIVO, EXPEDIDO PELA ADMINISTRAÇÃO DIANTE DE UM DIREITO SUBJETIVO DO REQUERENTE. EX.: LICENÇA PARA DIRIGIR VEÍCULO AUTOMOTOR; PARA CONSTRUIR, DESDE QUE O PROPRIETÁRIO SATISFAÇA TODAS AS EXIGÊNCIAS LEGAIS SOBRE EDIFICAÇÕES. AUTORIZAÇÃO ESPÉCIE DE ALVARÁ, DE CARÁTER PRECÁRIO, QUE A ADMINISTRAÇÃO CONCEDE POR LIBERALIDADE, DESDE QUE NÃO HAJA IMPEDIMENTO LEGAL PARA SUA EXPEDIÇÃO. EX.: PORTE DE ARMA; USO ESPECIAL DE UM BEM PÚBLICO. CARACTERÍSTICAS/ATRIBUTOS DO PODER DE POLÍCIA O PODER DE POLÍCIA APRESENTA ATRIBUTOS ESPECÍFICOS E PECULIARES AO SEU EXERCÍCIO, E TAIS SÃO A DISCRICIONARIEDADE, A AUTO-EXECUTORIEDADE E A COERCIBILIDADE. DISCRICIONARIEDADE EMBORA ESTEJA PRESENTE NA MAIOR PARTE DAS MEDIDAS DE POLÍCIA, NEM SEMPRE ISSO OCORRE. AS VEZES, A LEI DEIXA CERTA MARGEM DE LIBERDADE DE APRECIAÇÃO QUANTO A DETERMINADOS ELEMENTOS, MESMO PORQUE AO LEGISLADOR NÃO É DADO PREVER TODAS AS HIPÓTESES POSSÍVEIS À EXIGIR A ATUAÇÃO DO PODER DE POLÍCIA.

5 ASSIM, EM GRANDE PARTE DOS CASOS CONCRETOS, A ADMINISTRAÇÃO TERÁ QUE DECIDIR QUAL O MELHOR MOMENTO DE AGIR, QUAL O MEIO DE AÇÃO MAIS ADEQUADO, QUAL A SANÇÃO CABÍVEL DIANTE DAS PREVISTAS NA NORMA LEGAL. EM TAIS CIRICUNSTÂNCIAS, O PODER SERÁ DISCRICIONÁRIO. AUTO-EXECUTORIEDADE - A FACULDADE DE A ADMINISTRAÇÃO TEM DE DECIDIR E EXECUTAR DIRETAMENTE SUA DECISÃO POR SEUS PRÓPRIOS MEIOS, SEM INTERVENÇÃO DO JUDICIÁRIO, É OUTRO ATRIBUTO DO PODER DE POLÍCIA. A AUTO-EXECUTORIEDADE AUTORIZA A PRÁTICA DO ATO DE POLÍCIA ADMINISTRATIVA PELA PRÓPRIA ADMINISTRAÇÃO, INDEPENDENTEMENTE DE MANDADO JUDICIAL. EX.: QUANDO A PREFEITURA ENCONTRA UMA EDIFICAÇÃO IRREGULAR OU OFERECENDO PERIGO À COLETIVIDADE, ELA EMBARGA DIRETAMENTE A OBRA E PROMOVE SUA DEMOLIÇÃO, SE FOR O CASO, POR DETERMINAÇÃO PRÓPRIA, SEM NECESSIDADE DE ORDEM JUDICIAL PARA ESSA INTERDIÇÃO E DEMOLIÇÃO. COERCIBILIDADE A IMPOSIÇÃO COATIVA DAS MEDIDAS ADOTADAS PELA ADMINISTRAÇÃO, CONSTITUI TAMBÉM ATRIBUTO DO PODER DE POLÍCIA. REALMENTE, TODO ATO DE PODER DE POLÍCIA É IMPERATIVO (OBRIGATÓRIO PARA SEU DESTINATÁRIO), ADMITINDO ATÉ O EMPREGO DA FORÇA PÚBLICA PARA SEU CUMPRIMENTO, QUANDO RESISTIDO PELO ADMINISTRADO. POLÍCIA ADMINISTRATIVA X POLÍCIA JUDIDIÁRIA CONVÉM DISTINGUIR A POLÍCIA ADMINISTRATIVA, QUE NOS INTERESSA NESSE ESTUDO, DA POLÍCIA JUDICIÁRIA, ESTRANHA ÀS NOSSAS COLOCAÇÕES. A PRINCIPAL DIFERENÇA QUE SE COSTUMA APONTAR ENTRE AS DUAS ESTÁ NO CARÁTER PREVENTIVO DA POLÍCIA ADMINISTRATIVA E NO REPRESSIVO DA POLÍCIA JUDICIÁRIA. A PRIMEIRA TERÁ POR OBJETIVO IMPEDIR AS AÇÕES ANTI-SOCIAIS E, A SEGUNDA, PUNIR OS INFRATORES DA LEI PENAL.

6 A IMPORTÂNCIA DA DISTINÇÃO ENTRE A POLÍCIA ADMINISTRATIVA E POLÍCIA JUDICIÁRIA ESTÁ EM QUE A SEGUNDA REGE-SE NA CONFORMIDADE DA LEGISLAÇÃO CRIMINAL E A PRIMEIRA PELAS NORMAS ADMINISTRATIVAS. LIMITES E CONDIÇÕES DE VALIDADE COMO TODO ATO ADMINISTRATIVO, A MEDIDA DE POLÍCIA, AINDA QUE SEJA DISCRICIONÁRIA, SEMPRE ESBARRA EM ALGUMAS LIMITAÇÕES IMPOSTAS PELA LEI, QUANTO À COMPETÊNCIA E AOS FINS. A COMPETÊNCIA DEVE OBEDECER AS NORMAS LEGAIS PERTINENTES. QUANTO AOS FINS, O PODER DE POLÍCIA SÓ DEVE SER EXERCIDO PARA ATENDER AO INTERESSE PÚBLICO. ASSIM, A AUTORIDADE QUE SE AFASTAR DA FINALIDADE PÚBLICA INCIDIRÁ EM DESVIO DE PODER E ACARRETARÁ A NULIDADE DO ATO, TORNANDO-O INVÁLIDO. ACRESCIDO DESSAS CONDIÇÕES DE VALIDADE, DESTACA-SE, AINDA, A PROPORCIONALIDADE DA SANÇÃO E DA LEGALIDADE DOS MEIOS EMPREGADOS PELA ADMINISTRAÇÃO. A PROPORCIONALIDADE ENTE A RESTRIÇÃO IMPOSTA PELA ADMINISTRAÇÃO E O BENEFÍCIO SOCIAL QUE SE TEM EM VISTA, SIM, CONSTITUI REQUISITO ESPECÍFICO PARA VALIDADE DO ATO DE POLÍCIA. A LEGALIDADE DOS MEIOS EMPREGADOS PELA ADMINISTRAÇÃO COMPREENDE A ESCOLHA DO MODO DE EFETIVAR AS MEDIDAS DE POLÍCIA, NÃO PODENDO EMPREGAR MEIOS ILEGAIS PARA SUA CONSECUÇÃO, MESMO SENDO LÍCITO E LEGAL O FIM PRETENDIDO. SETORES DA POLÍCIA ADMINISTRATIVA

7 A POLÍCIA ADMINISTRATIVA MANIFESTA-SE EM DIFERENTES CAMPOS. POR RAZÕES DIDÁTICAS, UNICAMENTE TENDO EM VISTA SIMPLIFICAR SUAS ÁREAS DE INCIDÊNCIA, PODE-SE DESTACAR OS SEGUINTES SETORES: POLÍCIA DE CAÇA, DESTINADA À PROTEÇÃO DA FAUNA TERRESTRE; POLÍCIA DE PESCA, VOLVIDA À PORTEÇÃO DA FAUNA AQUÁTICA; POLÍCIA DE DIVERTIMENTOS PÚBLICOS, VISANDO À DEFESA DOS VALORES SOCIAIS SUSCETÍVEIS DE SEREM FERIDOS POR ESPETÁCULOS TEATRAIS, CINEMATOGRÁFICOS; POLÍCIA FLORESTAL, DESTINADA À PROTEÇÃO À FLORA; POLÍCIA DE PESOS E MEDIDAS, PARA A FISCALIZAÇÃO DOS PADRÕES DE MEDIDA, EM DEFESA DA ECONOMIA POPULAR; POLÍCIA SANITÁRIA, VOLTADA Á DEFESA DA SAÚDE PÚBLICA E INCIDENTE EM VÁRIOS CAMPOS, TAIS COMO A POLÍCIA DOS MEDICAMENTOS, DAS CONDIÇÕES DE HIGIENE, DOS ÍDICES ACÚSTICOS TOLERÁVEIS; POLÍCIA EDILÍCIA, RELATIVA ÀS EDIFICAÇÕES; ETC. RESUMIDAMENTE, PODE-SE DIZER QUE A POLÍCIA ADMINISTRATIVA PROPÕE-SE A SALVAGUARDAR OS SEGUINTES VALORES: SEGURANÇA PÚBLICA; ORDEM PÚBLICA; TRANQUILIDADE PÚBLICA; HIGIENE E SAÚDE PÚBLICA; HISTÓRICOS E PAISAGÍSTICOS; MORALIDADE PÚBLICA; ECONOMIA POPULAR. POLÍCIA ADMINISTRATIVA DA UNIÃO, ESTADOS E MUNICÍPIOS AS TRÊS ENTIDADES JURÍDICAS DE CAPACIDADE POLÍTICA, UNIÃO, ESTADOS E MUNICÍPIOS, DESEMPENHAM ATIVIDADES DE POLÍCIA ADMINSTRATIVA. O PROBLEMA QUE SE COLOCA É O SABER QUAIS OS CAMPOS DE ATUAÇÃO QUE INCIDIRÁ CADA UMA DELAS. COMO CRITÉRIO FUNCIONAL, PROCEDE O DIZER QUE É COMPETENTE PARA DADA MEDIDA DE POLÍCIA ADMINISTRATIVA QUEM FOR COMPETENTE PARA LEGISLAR SOBRE A MATÉRIA. ASSIM, A UNIÃO EXERCERÁ CARÁTER EXCLUSIVO DE POLÍCIA ADMINISTRATIVA SOBRE O QUE ESTIVER ARROLADO NO ARTIGO 22 DA CONSTITUIÇÃO E CONCORRENTEMENTE COM ESTADOS E DISTRITO FEDERAL SOBRE O QUE CONSTA DO ARTIGO 24. ESTADOS IRÃO EXERCITÁ-LA EM CARÁTER

8 EXCLUSIVO NAS HIPÓTESES ABRIGÁVEIS NA 1.º DO ARTIGO 25 OU EM CONCORRÊNCIA COM A UNIÃO NAS DO ARTIGO 24. MUNICÍPIOS TEM SEU CAMPO EXCLUSIVO DA POLÍCIA ADMINISTRATIVA NO QUE COUBER À MATÉRIA CITADA NO ARTIGO 30.