Cap. 23 RDC REGIME DIFERENCIADO DE CONTRATAÇÕES.

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1 Super Apostila Nota11 Cap. 23 RDC REGIME DIFERENCIADO DE CONTRATAÇÕES. Prof. Gustavo Knoplock

2 Sumário 1. Introdução e objetivos dessa apostila Aplicação Objetivo principal Principais características Procedimentos auxiliares Fases da licitação Preparatória Publicação do instrumento convocatório Apresentação de propostas ou lances Julgamento Habilitação Fase recursal Encerramento Regimes de execução Dispensa e inexigibilidade de licitação Condições específicas para a participação no RDC Sanções DICA DE OURO Principais pontos a serem fixados Lista das questões que resolvemos Introdução e objetivos dessa apostila Esse material vai tratar do RDC Regime Diferenciado de Contratações públicas, assunto atual e que vem sendo cobrado nos principais concursos públicos. Mas, antes disso, quero bater um papo inicial com você para apresentar o objetivo desse material. 2

3 O Direito Administrativo é conhecido por ser o ramo não codificado do Direito; isso quer dizer que, enquanto o Direito Civil e o Direito Penal, por exemplo, podem ser condensados no Código Civil e no Código Penal, respectivamente, e o Direito Constitucional está amparado no texto da Constituição Federal, o Direito Administrativo não possui um Código de Direito Administrativo. O estudo do Direito Administrativo exige a leitura de inúmeras leis esparsas, além de depender muito de entendimentos doutrinários (muitas das vezes conflitantes) e da jurisprudência do STF e do STJ. Resultado disso é a quantidade infinita de livros e matérias sobre Direito Administrativo que, a pretexto de procurar esmiuçar cada assunto específico da matéria, acabam por cansar e confundir os alunos que se preparam para concursos públicos, levando-os ao desespero!!! Nesse material, quero aplicar a experiência que adquiri ao longo de quase duas décadas em sala de aula, como professor, e como autor de livros dedicados ao Direito Administrativo, para trazer um novo conceito no estudo da matéria. Minha intenção é criar algo que aumente o resultado do seu estudo, ou seja, consiga ser ao mesmo tempo COMPLETO, CLARO, SUCINTO, PRECISO e EXTREMAMENTE OBJETIVO, com o objetivo de maximizar a absorção do conhecimento e evitar que você precise gastar tempo fazendo resumos e revisões dispendiosas. Ou seja, queremos que ele seja o grande apoio para a proposta do Nota11 de lhe deixar pronto para GABARITAR a prova em um tempo até 10X mais rápido que os materiais e métodos tradicionais do mercado. Vários tópicos dessa apostila foram retirados e/ou baseados no meu livro Manual de Direito Administrativo Editora Método Grupo GEN, que aborda detalhadamente cada tema do estudo do Direito Administrativo. Minha intenção com o presente material, no entanto, é outra: ser mais DIRETO e OBJETIVO, sem perder CONTEÚDO. Mais do que um objetivo, isso é um verdadeiro DESAFIO, que agora vamos passar a encarar juntos... Vamos lá?!!! P.S. Tenha atenção aos grifos. O que está negritado sempre será algo importante! 3

4 2. Aplicação Nível de cobrança em concurso: Todos em que o edital exigir o RDC! (com exceção das 3 últimas hipóteses da lista a seguir) A Lei nº /2011 criou um regime de contratação pública diferenciado dos regimes estabelecidos na Lei nº 8.666/1993 e na Lei nº /2002, para ser usado em situações muito específicas. Inicialmente esse Regime Diferenciado de Contratações RDC foi criado para contratações necessárias à realização da Copa do Mundo e das Olimpíadas, mas acabou sendo estendido a várias outras hipóteses. Além disso, algumas outras leis específicas ainda estabeleceram que o RDC poderia ser usado em outras situações. Atualmente, portanto, o RDC pode ser adotado nas contratações necessárias à realização de: Jogos Olímpicos e Paraolímpicos de 2016; Copa das Confederações 2013 e Copa do Mundo 2014; Obras de infraestrutura e de contratação de serviços para os aeroportos das capitais dos Estados da Federação distantes até 350 km das cidades sedes dos citados mundiais; Ações do PAC Programa de Aceleração do Crescimento; Obras e serviços de engenharia no âmbito do Sistema Único de Saúde SUS; Obras e serviços de engenharia de estabelecimentos penais e de unidades de atendimento socioeducativo; Ações no âmbito da segurança pública; Obras e serviços de engenharia relacionados a melhorias na mobilidade urbana ou ampliação de infraestrutura logística; Locação de bens móveis e imóveis, nos quais o locador realiza prévia aquisição, construção ou reforma substancial do bem especificado pela administração; Ações em órgãos e entidades dedicados à ciência, à tecnologia e à inovação; Obras e serviços de engenharia no âmbito dos sistemas públicos de ensino e de pesquisa, ciência e tecnologia; Contratação de bens e serviços necessários à modernização, construção, ampliação e reforma de aeródromos públicos pela 4

5 Secretaria de Aviação Civil da Presidência da República (Lei nº /2013); Ações relacionadas à reforma, modernização, ampliação ou construção de unidades armazenadoras próprias destinadas às atividades de guarda e conservação de produtos agropecuários em ambiente natural, pela CONAB (Lei nº /2013); Ações de prevenção em áreas de risco de desastres e de resposta e de recuperação em áreas atingidas por desastres (Lei nº /2014). Veja como isso está sendo cobrado 1 (FGV/ADVOGADO - CONDER) A Lei n /11 instituiu o regime diferenciado de contratação pública, o chamado RDC. Tendo em vista o previsto na referida legislação, assinale a alternativa em que o referido regime não será aplicado. a)ações integrantes do programa de aceleração do crescimento. b)serviços de engenharia no âmbito do Sistema Único de Saúde. c)contratações relacionadas aos jogos paraolímpicos de d)contratações relacionadas a realização da Copa do Mundo de e)obras de infraestrutura em todos os aeroportos da Federação. Comentários: Todas as letras trazem opções expressamente previstas na lei do RDC, mas com uma pegadinha na letra E, que é o gabarito. Como de costume, o erro está na palavra todos, uma vez que o RDC só pode ser utilizado nas obras de infraestrutura e de contratação de serviços para os aeroportos das capitais dos Estados da Federação distantes até 350 km das cidades sedes dos citados mundiais, e não para quaisquer aeroportos. 2 (ESAF/ANALISTA DE PLANEJAMENTO E ORÇAMENTO - APO) Visando atender exclusivamente às necessidades dos preparativos para os vindouros eventos esportivos internacionais, o governo federal instituiu, em 2011, o chamado Regime Diferenciado de Contratações Públicas (RDC). De 5

6 lá para cá, o que era para ser temporário tomou ares de permanente, na medida em que, àquele Regime, foram incorporados os seguintes propósitos, exceto: a) ações integrantes do Programa de Aceleração do Crescimento (PAC). b) obras e serviços de engenharia no âmbito do Sistema Único de Saúde (SUS). c) obras e serviços de engenharia para construção, ampliação e reforma de estabelecimentos penais e unidades de atendimento socioeducativo, bem como ações no âmbito da Segurança Pública. d) licitações e contratos necessários à realização de obras e serviços de engenharia no âmbito dos sistemas públicos de ensino. e) aquisição de equipamento bélico referente à execução do Plano de Reaparelhamento das Forças Armadas. Comentários: As letras A, B, C e D apresentaram situações retiradas literalmente da lista da lei do RDC, com exceção da letra E, que foi inventada pelo examinador. O gabarito é a letra E. 3. Objetivo principal Nível de concurso: Todos em que o edital exigir o RDC! Ampliar a eficiência nas contratações públicas, a partir do incentivo à inovação tecnológica. As normas do RDC em regra afastam as normas relacionadas às licitações públicas da Lei nº 8.666/1993, salvo nas hipóteses em que a Lei do RDC disser o contrário. As normas do RDC em regra não afastam as normas de contratos administrativos da Lei nº 8.666/1993, salvo nas hipóteses em que a Lei do RDC disser o contrário. 6

7 4. Principais características Nível de concurso: Todos em que o edital exigir o RDC! A seguir são apresentadas de forma direta as principais características da sistemática instituída pelo RDC, que depois serão aprofundadas nos itens seguintes. Inversão das fases de habilitação e análise dos preços; Oferecimento de lances; Possibilidade de negociação com o licitante de melhor proposta; Inversão das fases de adjudicação e homologação; Fase recursal única; Procedimento de pré-qualificação permanente de fornecedores; Não divulgação prévia do orçamento; Possibilidade de remuneração variável da contratada conforme seu desempenho; Possibilidade de contratação de mais de uma empresa para executar o mesmo serviço; Catálogo eletrônico de padronização. 5. Procedimentos auxiliares Nível de concurso: Todos em que o edital exigir o RDC! A Lei nº /2011 define que são procedimentos auxiliares das licitações do RDC a pré-qualificação permanente, o cadastramento, o sistema de registro de preços e o catálogo eletrônico de padronização. Os sistemas de cadastramento e de registro de preços previstos no RDC são similares aos relativos aos demais procedimentos licitatórios, na forma estabelecida pela Lei nº 8.666/1993. A pré-qualificação permanente é um procedimento anterior à licitação, permanentemente aberto aos interessados, destinado a identificar fornecedores habilitados e produtos de qualidade; nesse sentido, a Administração poderá realizar licitação exclusivamente entre os préqualificados. 7

8 A pré-qualificação terá validade máxima de um ano, podendo ser atualizada a qualquer tempo. Veja como isso está sendo cobrado 3 (FCC/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO - TCE-AM) A Lei no /2011, que instituiu o Regime Diferenciado de Contratações Públicas RDC, prevê procedimentos auxiliares das licitações no âmbito do RDC, entre eles, a pré-qualificação permanente. Sobre esse assunto, considere: I. O procedimento de pré-qualificação ficará permanentemente aberto para a inscrição dos eventuais interessados. II. A Administração Pública poderá realizar licitação restrita aos préqualificados, nas condições estabelecidas em regulamento. III. A pré-qualificação poderá ser parcial ou total, contendo alguns ou todos os requisitos de habilitação ou técnicos necessários à contratação, assegurada, em qualquer hipótese, a igualdade de condições entre os concorrentes. IV. A pré-qualificação terá validade de cinco anos, no máximo, podendo ser atualizada a qualquer tempo. Está correto o que se afirma APENAS em (A) I, II e IV. (B) I e III. (C) III e IV. (D) II e IV. (E) I, II e III. Comentários: Essa questão é muito fácil, retirada literalmente da lei do RDC. Os itens I, II e III estão corretos, previstos expressamente na lei. Apenas o item IV está errado, pois a validade é de no máximo 1 ano, e não 5 anos. O catálogo eletrônico de padronização de compras, serviços e obras é um sistema informatizado, de gerenciamento centralizado, destinado a permitir a padronização dos itens a serem adquiridos pela Administração. 8

9 Esse catálogo poderá ser utilizado nas licitações públicas cujo critério de julgamento seja o menor preço ou o maior desconto, tipos de licitação que serão tratados adiante. A lei do RDC dispõe ainda que o orçamento previamente estimado para a contratação será tornado público apenas e imediatamente após o encerramento da licitação, sem prejuízo da divulgação do detalhamento dos quantitativos e das demais informações necessárias para a elaboração das propostas. Nessa sistemática, o orçamento terá caráter sigiloso e não será informado a nenhum licitante, de forma que as empresas não venham a elevar suas propostas, procurando colar seus preços no valor da Administração. A Administração divulgará apenas as informações necessárias e suficientes à elaboração de propostas pelos licitantes e, caso a proposta de menor preço venha a ficar acima do orçamento disponível, a Administração terá a chance de negociar os preços oferecidos para baixo, de forma a se adequar ao seu orçamento, como veremos adiante. Veja como isso está sendo cobrado 4 (FCC/AUDITOR FISCAL - SEFAZ-PI) O denominado RDC, Regime Diferenciado de Contratações Públicas, introduzido pela Lei no /2011, contempla diferenças importantes em relação ao regime ordinário, previsto pela Lei no 8.666/93, dentre as quais pode-se citar: (A) orçamento previamente estimado para a contratação será tornado público apenas e imediatamente após o encerramento da licitação. (B) possibilidade de participação, na licitação, de pessoa física ou jurídica que tenha elaborado o projeto básico relativo ao objeto do certame. (C) sigilo nas fases de habilitação e pré-qualificação, com divulgação pública apenas após o julgamento das propostas. (D) regime de contratação integrada, para execução de obras e serviços de engenharia, desde que estimados em valor igual ou superior a R$ 1 bilhão. (E) desnecessidade de prévio projeto básico para a contratação de obras e serviços de engenharia sob o regime de empreitada integral. 9

10 Comentários: O gabarito é a letra A, que trata da característica original do RDC de sigilo do orçamento, conforme visto aqui. A letra B está errada porque, em regra, não se admite a participação do autor do projeto na licitação. O erro da letra C é que não pode haver sigilo na fase de habilitação nem no regime de pré-qualificação. A letra D inventou um limite para a utilização da contratação integrada que não existe na lei. Por fim, o erro da letra E é que há a dispensa do projeto básico para a licitação pelo regime de contratação integrada, e não por empreitada integral. Na contratação das obras e serviços, inclusive de engenharia, poderá ser estabelecida remuneração variável vinculada ao desempenho da contratada, com base em metas, padrões de qualidade, critérios de sustentabilidade ambiental e prazo de entrega definidos no instrumento convocatório e no contrato de forma clara e objetiva, a fim de se evitar qualquer análise subjetiva quanto aos serviços prestados pela contratada. A determinação da remuneração deverá ser motivada pela Administração, assegurando-se sempre os direitos ao contraditório e à ampla defesa ao contratado. Outra inovação do RDC é a disposição expressa de que a Administração poderá, quando conveniente, contratar mais de uma empresa para executar o mesmo serviço (desde que não seja serviço de engenharia), controlando de forma separada e individualizada a execução contratual de cada empresa. Veja como isso está sendo cobrado 5 (ESAF/PROCURADOR DA FAZENDA NACIONAL - PGFN) A legislação atinente ao Regime Diferenciado de Contratações Públicas prevê a possibilidade de que os editais de licitação para aquisição de bens estabeleçam diversas exigências, entre as quais não se inclui a de que a) o produto seja de determinada marca, pela necessidade de padronização do objeto. 10

11 b) seja fornecida certificação da qualidade do processo de fabricação de determinado produto. c) seja apresentada, em caso de licitante distribuidor, carta de solidariedade emitida pelo fabricante. d) seja apresentada amostra do bem, ainda na fase de julgamento das propostas. e) sejam oferecidos apenas produtos com registro válido no Sistema de Registro de Preços SRP. Comentários: Essa é mais uma questão literal! A lei do RDC dispõe que o edital da licitação pode estabelecer a marca do produto a ser adquirido (quando houver necessidade de padronização) e pode exigir a apresentação de certificação de qualidade, carta de solidariedade do fabricante e amostra do bem. O gabarito é a letra E, pois o edital não pode determinar que só poderão participar da licitação produtos com registro válido no sistema de registro de preços. 6 (CESPE/ANALISTA JUDICIÁRIO - TJ-AL) O Regime Diferenciado de Contratações Públicas (RDC), criado pela Lei n.º /2011 especificamente para reger licitações e contratos nacionais relativos aos Jogos Olímpicos e Paralímpicos de 2016, à Copa das Confederações da Federação Internacional de Futebol Associação (FIFA) 2013 e à Copa do Mundo FIFA 2014, foi recentemente estendido para as obras do Programa de Aceleração do Crescimento (PAC) do governo federal. É característica do regime de contratação integrada A) impossibilidade de execução de todas as etapas da obra pelo contratado. B) entrega de obra incompleta e sem condições de operação. C) possibilidade de aditivos ao contrato na fase de projeto executivo. D) possibilidade de remuneração variável vinculada ao desempenho da contratada. E) o fato de projeto básico e executivo serem objetos de licitações distintas. 11

12 Comentários: O gabarito é a letra D. A possibilidade de remuneração variável da contratada, dependendo do seu desempenho, é de fato uma característica inovadora do RDC. As demais opções apresentaram medidas absurdas e que, obviamente, não têm previsão na lei. 7 (CESPE/ANALISTA JUDICIÁRIO - TJ-AL) As inovações do RDC, em relação à Lei n.º 8.666/1993, incluem a A) criação do sistema de registro de preços. B) previsão de recursos administrativos após as fases de habilitação e de julgamento. C) instituição da pré-qualificação permanente de fornecedores, que permitirá à administração pública realizar licitações com a participação apenas dos pré-qualificados. D) possibilidade de contratação pelo regime de empreitada por preço unitário. E) fase de julgamento de proposta posterior à de habilitação. Comentários: As características e procedimentos descritos nas letras A, B, D e E também estão presentes na lei 8.666/93. A lei prevê o sistema de registro de preços (letra A) e o regime de empreitada por preço unitário (letra D). Da mesma forma, a lei estabelece que primeiro haverá a fase de habilitação e, posteriormente, a fase de julgamento das propostas (letra E) e a possibilidade de recursos em cada uma dessas fases (letra B). O que não existe na lei 8.666, tendo sido criado pelo RDC, é mesmo a préqualificação permanente de fornecedores e, assim, o gabarito é a letra C. 12

13 6. Fases da licitação Nível de concurso: Todos em que o edital exigir o RDC! As licitações deverão ser realizadas preferencialmente sob a forma eletrônica, admitida a presencial e, conforme previsão legal expressa, o procedimento licitatório adotado no RDC observará, nesta ordem, as seguintes fases: 1. Preparatória; 2. Publicação do instrumento convocatório; 3. Apresentação de propostas ou lances; 4. Julgamento; 5. Habilitação; 6. Recursal; 7. Encerramento. A regra é, portanto, que a fase de habilitação seja feita a posteriori, ou seja, após o julgamento das propostas de preços, como ocorre no pregão; nesse caso, haverá uma fase recursal única, após a habilitação, onde serão julgados ambos os recursos (julgamento das propostas e habilitação). Apenas, caso haja essa previsão no edital, a fase de habilitação excepcionalmente antecederá a análise das propostas, havendo duas fases de recurso. O encerramento da licitação, pela autoridade competente, ocorrerá com a adjudicação do objeto e a homologação do procedimento (nessa ordem). PROCEDIMENTO PADRÃO Julgamento Recurso das propostas Habilitação (fase única) Adjudicação Homologação PROCEDIMENTO EXCEPCIONAL Julgamento Habilitação Recurso das propostas Recurso Adjudicação Homologação 13

14 Veja como isso está sendo cobrado 8 (FGV/TÉCNICO DE CONTROLE EXTERNO - TCE-CE) A Lei no 8.666/1993 foi por um longo período a única alternativa para as contratações públicas em geral. Desde sua edição, no entanto, somavam-se críticas dos operadores de direito ao referido regime licitatório, considerado por muitos excessivamente burocrático, impondo à Administração procedimento licitatórios pouco ágeis e muito custosos. No ano de 2000, com a Medida Provisória 2.026, de 4/05/2000, estendeu-se a toda Administração a nova modalidade licitatória denominada pregão, hoje disciplinada pela Lei no /2002 (Lei do Pregão). A partir de 2010 voltou-se a falar na necessidade de reforma da Lei no 8.666/1993, que continuou a ser vista como um dos entraves aos investimentos em infraestrutura. No ano de 2011, foi aprovada a Lei no /2011 que instituiu o Regime Diferenciado de Contratações RDC. Quanto aos referidos regimes jurídicos que, atualmente, coexistem no nosso ordenamento jurídico é correto afirmar: (A) As obras, serviços e aquisições podem ser licitadas, pela Administração, pelo regime da Lei no 8.666/1993, da Lei no /2002 ou pela Lei no /2011; a escolha dentre os referidos regimes é ato discricionário do Administrador, não subordinado à natureza do objeto, às suas peculiaridades, ao valor estimado da contratação e ao critério de julgamento. (B) Tanto nos procedimentos licitatórios na modalidade pregão, do tipo eletrônico ou presencial, como nos procedimentos licitatórios submetidos ao Regime Diferenciado de Contratações RDC a fase de habilitação é posterior à de julgamento das propostas, exceto na hipótese de inversão de fases, possível, por ato motivado e previsão no instrumento convocatório no RDC. (C) O critério de julgamento do maior retorno econômico, adotado exclusivamente para celebração de contratos de eficiência, aplica-se à modalidade licitatória concorrência disciplinada pela Lei no 8.666/1993, desde que haja ato motivado e previsão no instrumento convocatório. (D) As disposições da Lei no 8.666/1993 concernentes à licitação aplicamse subsidiariamente aos procedimentos licitatórios disciplinados pela Lei do Pregão, da mesma forma que também se aplicam, de forma subsidiária, aos procedimentos licitatórios regidos pelo Regime Diferenciado de Contratações RDC. 14

15 (E) A Lei no 8.666/1993 e a Lei no /2002 admitem expressamente que o orçamento estimado para a contratação só seja tornado público após o encerramento da licitação, previsão que também consta da Lei no /2011. Comentários: A lei do pregão inovou em relação à lei em diversos sentidos, criando modalidade de licitação muito mais rápida e eficiente do que aquelas previstas na lei Essas inovações foram mantidas pela nova lei do RDC que trouxe ainda mais outras inovações, assim, na dúvida, uma boa estratégia é imaginar que as regras do RDC são muito mais parecidas com a lei do pregão do que com a lei Por exemplo: na lei 8.666, primeiro vem a fase de habilitação e, depois, a fase de julgamento das propostas de preços; a lei do pregão inverteu isso (primeiro julgamento dos preços e depois habilitação). Qual você acha que é a ordem em regra usada no RDC??? Isso mesmo! Primeiro as propostas de preços e depois a habilitação. Por essa razão, o gabarito é a letra B. 6.1 Fase preparatória É a chamada fase interna da licitação, que envolve todos os procedimentos necessários anteriores à divulgação do instrumento convocatório, tais como a elaboração do anteprojeto e/ou do projeto básico, definição das especificações e quantitativos a serem fornecidos pelo contratado, definição do orçamento estimado da contratação, constituição da comissão de licitação, dentre outros. Na elaboração das especificações dos bens a serem adquiridos, a Administração poderá, excepcionalmente, indicar marca ou modelo, desde que formalmente justificado, quando houver a necessidade de padronização do objeto, ou quando determinada marca ou modelo for a única capaz de atender às necessidades da entidade, ou quando a descrição do objeto a ser licitado puder ser melhor compreendida pela identificação de determinada marca ou modelo aptos a servir como referência, situação em que será obrigatório o acréscimo da expressão ou similar ou de melhor qualidade. 15

16 A comissão de licitação pode ser permanente ou especial, e será composta majoritariamente por servidores ou empregados públicos pertencentes aos quadros permanentes do órgão ou entidade da Administração Pública responsável pela licitação. Os membros da comissão responderão solidariamente por todos os atos praticados pela comissão, salvo em caso de posição individual divergente de determinado membro, devidamente registrada em ata de reunião. 6.2 Publicação do instrumento convocatório Para a publicidade do procedimento, exige-se a publicação do edital no Diário Oficial do ente federativo contratante (ou do ente consorciado de maior nível, no caso de consórcio público), além da divulgação pela internet; é facultada ainda a divulgação direta aos fornecedores, cadastrados ou não e, quando possível, a publicação de extrato em jornal diário de grande circulação. É dispensada a publicação no Diário Oficial para obras de até R$ ,00 e para bens e serviços, inclusive de engenharia, de até R$ ,00. PUBLICIDADE: Obrigatória: Publicação no DO (salvo compras e serviços até R$ ,00 e obras até R$ ,00) Divulgação pela internet (site oficial da Administração) Se possível: Publicação em jornal de grande circulação Facultada: Divulgação direta aos fornecedores, cadastrados ou não 16

17 Os prazos mínimos entre a publicidade da licitação e a data de entrega das propostas serão os seguintes: Aquisição de bens: 5 dias úteis (critérios de julgamento menor preço ou maior desconto) 10 dias úteis (outros critérios) Obras e serviços: 15 dias úteis (critérios de julgamento menor preço ou maior desconto) 30 dias úteis (outros critérios) Licitação pelo critério maior oferta: 10 dias úteis Licitação pelos critérios técnica e preço, melhor técnica ou melhor conteúdo artístico: 30 dias úteis 6.3 Apresentação de propostas ou lances O RDC admite duas formas distintas de apresentação das propostas de preços, denominados por modos de disputa fechado e aberto: Em algumas licitações, as propostas serão apresentadas em envelopes lacrados que serão abertos na presença de todos os licitantes, sendo declarado vencedor aquele cuja proposta seja a mais vantajosa para a Administração (tal como ocorre na concorrência prevista na Lei nº 8.666/1993). Esse procedimento, no RDC, é chamado de disputa no modo fechado. Outras licitações admitirão a apresentação de ofertas por meio de lances públicos e sucessivos; esses lances serão crescentes, até se chegar ao maior lance (quando a Administração aliena algo a quem oferecer o maior preço, tal como ocorre no leilão previsto na Lei nº 8.666/1993) ou serão decrescentes, até se chegar ao menor lance (quando a Administração contrata algo pelo menor preço, tal como ocorre no pregão previsto na Lei nº /2002). Esse procedimento, no RDC, é chamado de disputa no modo aberto. A lei do RDC prevê expressamente que esses modos de disputa poderão ser combinados na forma do regulamento. Nesse sentido, o Decreto nº 7.581/2011, que regulamenta o RDC no âmbito federal, dispõe em seu artigo 24, que: 17

18 Os modos de disputa poderão ser combinados da seguinte forma: I - caso o procedimento se inicie pelo modo de disputa fechado, serão classificados para a etapa subsequente os licitantes que apresentarem as três melhores propostas, iniciando-se então a disputa aberta com a apresentação de lances sucessivos; II - caso o procedimento se inicie pelo modo de disputa aberto, os licitantes que apresentarem as três melhores propostas oferecerão propostas finais, fechadas. Na disputa aberta, quando a diferença entre o melhor lance e o 2º melhor lance chegar a 10% ou mais (em relação ao melhor preço), a disputa poderá ser paralisada e reiniciada, para definição de novos valores. O RDC inovou, ainda, ao criar os chamados lances intermediários, institutos no mínimo curiosos. Basicamente, consiste na possibilidade de a Administração permitir a apresentação de lance igual ou inferior ao maior já apresentado, quando os lances são crescentes (critério do maior preço), ou permitir um lance igual ou maior que o menor já apresentado, quando os lances são decrescentes. O objetivo buscado pelo legislador só pode ser o de incentivar ao máximo a competição entre licitantes, não descartando qualquer oferta apresentada. 6.4 Julgamento Será feito conforme o critério de julgamento (tipo de licitação) estabelecido no instrumento convocatório. Os critérios de julgamento previstos no RDC são os seguintes: menor preço; maior desconto; técnica e preço; melhor técnica; melhor conteúdo artístico; maior oferta de preço; maior retorno econômico. 18

19 Veja como isso está fácil 9 (ESAF/ANALISTA ADMINISTRATIVO - DNIT) São critérios de julgamento passíveis de serem utilizados no âmbito do Regime Diferenciado de Contratações Públicas RDC, exceto: a) Menor preço ou maior desconto. b) Menor retorno econômico. c) Melhor técnica ou conteúdo artístico. d) Maior oferta. e) Técnica e preço. Comentários: O único critério de julgamento que não existe no RDC é o menor retorno econômico, claro! A Administração nunca escolherá a proposta que der o menor retorno econômico para ela, por isso, o gabarito é a letra B. O critério previsto na lei é o do maior retorno econômico! No julgamento pelo maior desconto, o vencedor será aquele que oferecer o maior desconto sobre o preço global fixado no instrumento convocatório. O critério técnica e preço será utilizado exclusivamente para objetos de natureza predominantemente intelectual e de inovação tecnológica ou técnica ou que possam ser executados com diferentes metodologias ou tecnologias de domínio restrito no mercado. Da mesma forma que ocorre na Lei nº 8.666/1993, nesse tipo de licitação haverá uma avaliação ponderada entre as propostas técnicas e de preço apresentadas, a partir dos critérios objetivamente estabelecidos no edital. O julgamento pela melhor técnica ou pelo melhor conteúdo artístico considerará exclusivamente as propostas técnicas ou artísticas apresentadas pelos licitantes com base em critérios objetivos previamente estabelecidos no instrumento convocatório, no qual será definido o prêmio ou a remuneração que será atribuída aos vencedores. Poderá ser utilizado para a contratação de projetos, inclusive arquitetônicos, e trabalhos de natureza técnica, científica ou artística, excluindo-se os projetos de engenharia. O RDC define que o julgamento pela maior oferta de preço será utilizado no caso de contratos que resultem em receita para a administração 19

20 pública, ou seja, quando o vencedor será aquele que pagar mais à Administração. Nesse caso haverá uma simplificação da fase de habilitação, podendo-se para tal exigir o recolhimento de 5% do valor ofertado, a título de garantia. A novidade do RDC é de fato quanto ao julgamento pelo maior retorno econômico, utilizado exclusivamente para a celebração dos chamados contratos de eficiência. No contrato de eficiência o contratado prestará determinados serviços com o objetivo de proporcionar economia à Administração, na forma de redução de despesas correntes. Assim, por exemplo, desejando a Administração reduzir seus gastos com energia elétrica, os licitantes apresentarão seus projetos, incluindo a prestação de serviços diversos, obras, fornecimento e operação de equipamentos, de forma a propiciar redução sobre os gastos atuais. Será vencedora a proposta que oferecer a maior economia para a Administração Pública, decorrente da execução do contrato. O contratado será remunerado com base em percentual da economia gerada, comprometendo-se a gerar um valor estipulado em contrato, denominado economia contratada. Caso a economia efetivamente gerada seja inferior à economia contratada, a diferença (entre a economia gerada e a economia contratada) será descontada da remuneração da contratada. Se a remuneração da contratada for insuficiente para a aplicação do desconto, será aplicada multa à contratada. Se a diferença entre a economia contratada e a economia gerada ficar acima do limite máximo estabelecido em contrato, poderão ser aplicadas ainda outras sanções. Suponhamos, por exemplo, que uma empresa tenha sido contratada para reduzir os gastos com energia elétrica de determinado empreendimento, comprometendo-se a gerar uma economia de 10 milhões de Reais (economia contratada) e que a diferença máxima entre a economia gerada e a economia contratada, estipulada em contrato, seja de 5 milhões de Reais. A partir daí, imaginemos as seguintes hipóteses: 1ª: economia gerada de 9 milhões de Reais e remuneração da contratada de 3 milhões: será descontado 1 milhão da remuneração da empresa; 2ª: economia gerada de 7 milhões de Reais e remuneração da contratada de 2 milhões: como a remuneração da empresa é 20

21 insuficiente para o desconto que deveria ser aplicado (3 milhões), a mesma será então multada; 3ª: economia gerada de 4 milhões de Reais (diferença de 6 milhões para a economia contratada). A empresa nada receberá, será multada e estará sujeita ainda a outras sanções. 6.5 Habilitação Nessa fase são aplicáveis, no que couber, as disposições da seção relativa à habilitação da Lei nº 8.666/1993, ou seja, poderão ser exigidos os documentos de habilitação jurídica, qualificação técnica, qualificação econômico-financeira, regularidade fiscal e trabalhista e o cumprimento do disposto no inciso XXXIII do art. 7º da Constituição Federal, como já estudado em relação à lei geral de licitações. Além disso, poderá ser exigida dos licitantes a declaração de que atendem aos requisitos de habilitação. Outra disposição interessante do RDC é a que estabelece que, ainda que a fase de habilitação seja anterior à análise das propostas, os documentos de habilitação relativos à regularidade fiscal poderão ser exigidos em momento posterior ao julgamento das propostas, e apenas em relação ao licitante mais bem classificado. Após o resultado do julgamento, a Administração poderá negociar condições mais vantajosas com o primeiro colocado e, caso o seu preço ainda permaneça acima do orçamento estimado, essa negociação poderá ser feita com os demais licitantes, na ordem de classificação. 21

22 Em caso de empate entre duas ou mais propostas, serão utilizados os seguintes critérios de desempate, nesta ordem: 1. Disputa final (licitantes empatados poderão apresentar nova proposta fechada); 2. Avaliação do desempenho contratual prévio dos licitantes (desde que exista sistema objetivo de avaliação instituído); 3. Critérios da Lei nº 8.248/1991 (para bens e serviços de informática): 3.1 Bens e serviços com tecnologia desenvolvida no País. 3.2 Bens e serviços produzidos de acordo com processo produtivo básico, na forma a ser definida pelo Poder Executivo. 4. Critérios da Lei nº 8.666/1993: 5. Sorteio 4.1 Bens e serviços produzidos no País; 4.2 Bens e serviços produzidos ou prestados por empresas brasileiras; 4.3 Bens e serviços produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no País; 4.4 Bens e serviços produzidos ou prestados por empresas que comprovem cumprimento de reserva de cargos para pessoa com deficiência; 6.6 Fase recursal Como já dito, haverá uma fase recursal única logo após a fase de habilitação, na qual serão analisados os recursos referentes ao julgamento das propostas e à habilitação do vencedor, salvo quando houver a inversão de fases, ou seja, quando a fase de habilitação seja anterior à fase de julgamento das propostas. Os licitantes que desejarem apresentar recursos quanto ao julgamento das propostas ou habilitação deverão manifestar imediatamente a intenção de recorrer, sob pena de preclusão, podendo apresentar os referidos recursos depois, em até cinco dias úteis. 22

23 Os prazos gerais para recurso (em sentido amplo) são os seguintes: Recurso Hipóteses Prazo Pedido de esclarecimento e impugnação ao edital Recurso hierárquico Aquisição ou alienação de bens Contratação de obras e serviços Pedido de pré-qualificação Fase de habilitação Julgamento das propostas Anulação ou revogação da licitação Inscrição em registro cadastral Rescisão contratual Aplicação de sanções 2 dias úteis antes da data de abertura das propostas 5 dias úteis antes da data de abertura das propostas 5 dias úteis a partir da data da intimação Representação Quando não couber recurso hierárquico 5 dias úteis 6.7 Encerramento O procedimento será encerrado com a adjudicação do objeto e a homologação da licitação (nesta ordem), tal qual ocorre no pregão, pelo que recomendamos a leitura desses tópicos específicos nessa obra. 23

24 7. Regimes de execução Nível de concurso: Todos em que o edital exigir o RDC (principalmente o regime de contratação integrada!!!) As obras e serviços de engenharia poderão ser executados pelos seguintes regimes: Empreitada por preço unitário Empreitada por preço global Empreitada integral Tarefa Contratação integrada Os regimes de empreitada por preço unitário, preço global, integral ou por tarefa são os mesmos previstos na Lei nº 8.666/1993, e, da mesma forma que na referida lei, as licitações só poderão ser realizadas caso tenha sido feito o projeto básico para exame dos licitantes, ficando a empresa contratada responsável pela elaboração do projeto executivo. De forma diversa, no regime de contratação integrada, a licitação ocorrerá sem o projeto básico, ficando a empresa contratada responsável por elaborar ambos os projetos, executar as obras e realizar todas as operações até a entrega final do objeto. Nesse caso, o edital deverá conter apenas um anteprojeto de engenharia, e o valor estimado da contratação poderá ser calculado com base nos valores de mercado ou nos valores pagos pela Administração em obras similares. A contratação integrada só poderá ser utilizada para obras e serviços de engenharia quando haja a possibilidade de execução com diferentes metodologias ou haja a possibilidade de execução com tecnologias de domínio restrito no mercado ou quando o objeto envolva inovação tecnológica ou técnica. Os contratos firmados por contratação integrada não admitem a celebração de termos aditivos, salvo para recomposição do equilíbrio econômicofinanceiro decorrente de caso fortuito ou força maior ou em virtude da alteração do projeto ou das especificações pela Administração. 24

25 Veja como isso está sendo cobrado 10 (FCC/PROCURADOR AUTÁRQUICO - MANAUSPREV) O regime diferenciado de contratações foi instituído no ordenamento jurídico brasileiro pela Lei no /2011 e, além de ter suscitado muitos questionamentos, introduziu sensíveis distinções em relação ao modelo tradicional, regido pela Lei no 8.666/93. Destacam-se, dentre essas diferenças, (A) a proibição de participação no certame para a realização das obras à mesma empresa vencedora da licitação para confecção dos projetos básico e executivo, salvo se comprovar que seria hipótese de inexigibilidade de licitação. (B) a possibilidade, nos casos de objeto que envolva inovação tecnológica, de utilização da modalidade contratação integrada, com dispensa de elaboração de projeto básico para abertura do certame. (C) a possibilidade de licitação sem que a Administração pública contratante elabore o projeto básico e o projeto executivo antes da abertura do certame, podendo fazê-lo na fase posterior à homologação do certame, quando deverá confeccioná-los e entregá-los ao vencedor da licitação. (D) a obrigatoriedade do vencedor do certame ser o responsável pela confecção dos projetos básico e executivo, bem como pela realização da obra, restringindo-se, nessa hipótese, o critério de julgamento do certame ao tipo menor preço. (E) a prescindibilidade de realização de projeto básico para todas as modalidades de contratação previstas na Lei no /2011, bastando ao contratado que confeccione o projeto executivo com base nas informações trazidas pela Administração pública. Comentários: O regime de contratação integrada é aquele no qual a Administração pode realizar a licitação sem ter elaborado nem o projeto básico nem o projeto executivo, deixando a cargo da empresa vencedora da licitação a obrigação de elaborar os dois projetos e executar a obra. Isso só foi dito na letra B, que é o gabarito, e não nas outras opções, que procuram apenas confundir e tentar despistar o candidato! 25

26 11 (FCC/ANALISTA LEGISLATIVO - AL-PE) É correto afirmar que a contratação integrada, disciplinada pela Lei no /2011, denominada Regime Diferenciado de Contratações Públicas RDC (A) aplica-se indistintamente a todas as contratações, de obras ou de serviços, voltadas aos eventos esportivos que proximamente serão realizados no Brasil Copa do Mundo e Olimpíadas, desde que não compreendam a elaboração de projeto básico e executivo. (B) não se aparta das demais modalidades de empreitada de que cuida a Lei no 8.666/1993, exceto por ser, a contratação integrada, voltada às obras dos eventos esportivos que proximamente serão realizados no Brasil Copa do Mundo e Olimpíadas. (C) não se distingue da modalidade de empreitada integral de que cuida a Lei no 8.666/1993, dado que ambas situam-se na categoria denominada turn key, exceto por ser, a contratação integrada, voltada às obras dos eventos esportivos que proximamente serão realizados no Brasil Copa do Mundo e Olimpíadas. (D) é um regime de execução contratual em que há transferência do risco de elaboração dos projetos básico e executivo ao contratado, havendo, ainda, vedação à celebração de aditivos. (E) é um regime de execução contratual em que a Lei de regência veda a recomposição do equilíbrio econômico-financeiro do contrato, constituindose em exceção ao disposto no artigo 37, XXI, da Constituição Federal, mesmo nas hipóteses de caso fortuito ou força maior ou de determinação unilateral da Administração. Comentários: O regime de contratação integrada compreende a elaboração de projeto básico e executivo pelo contratado (ao contrário do que afirma a letra A) e é completamente diferente dos demais regimes (motivo dos erros das letras B e C). O erro da letra E é que, nas hipóteses de caso fortuito, força maior ou alteração do contrato pela Administração, haverá sim a necessidade de revisão do valor contratual para a recomposição do equilíbrio econômicofinanceiro do contrato. O gabarito é, portanto, a letra D, uma vez que, nesse regime, em regra (mas não sempre) é vedada a celebração de termos aditivos. 26

27 8. Dispensa e inexigibilidade de licitação Nível de concurso: Todos em que o edital exigir o RDC! Dispõe a Lei nº /2011 que as hipóteses de dispensa e inexigibilidade de licitação estabelecidas nos artigos 24 e 25 da Lei nº 8.666/1993 aplicam-se, no que couber, às contratações realizadas com base no RDC. Há uma diferença muito importante no caso de contratação, por dispensa de licitação, do remanescente do fornecimento em caso de rescisão contratual. O artigo 24 XI da Lei nº 8.666/1993 determina que essa contratação direta deve ser feita nas condições (inclusive o preço) do vencedor da licitação. O artigo 41 do RDC prevê que a contratação será feita nas condições ofertadas, na licitação, pela empresa convocada. Assim, tomando como exemplo uma empresa contratada X para fornecer 1000 peças a R$ 1,00/peça, onde o segundo colocado na licitação (empresa Y) tivesse apresentado a proposta de R$ 1,10/peça. Caso o contrato com a empresa X seja rescindido, a Administração poderá contratar a empresa Y por dispensa de licitação para fornecer o restante das peças, mas por qual valor? Se a licitação foi feita pela lei 8666, o preço será de R$ 1,00 (o mesmo da empresa X). Se a licitação foi feita pela lei do RDC, o preço será de R$ 1,10 (o preço da empresa Y). 9. Condições específicas para a participação no RDC Nível de concurso: Normalmente nos concursos mais exigentes! Em obediência aos princípios da impessoalidade e isonomia entre os licitantes, dispõe a lei que é vedada a participação direta ou indireta nas licitações de: I - pessoa física ou jurídica que elaborar o projeto básico ou executivo (salvo em contratações integradas); 27

28 II - pessoa jurídica que participar de consórcio responsável pela elaboração do projeto básico ou executivo (salvo em contratações integradas); III - pessoa jurídica da qual o autor do projeto básico ou executivo seja administrador, sócio com mais de 5% do capital votante, controlador, gerente, responsável técnico ou subcontratado (salvo em contratações integradas); IV - servidor, empregado ou ocupante de cargo em comissão do órgão ou entidade contratante ou responsável pela licitação. Considera-se participação indireta a existência de qualquer vínculo de natureza técnica, comercial, econômica, financeira ou trabalhista entre o autor do projeto (pessoa física ou jurídica) e o licitante (incluindo os membros da comissão de licitação) ou o fornecedor dos bens e serviços contratados. É vedada ainda a contratação direta, sem licitação, de pessoa jurídica na qual haja administrador ou sócio com poder de direção que mantenha relação de parentesco, inclusive por afinidade, até o terceiro grau civil com: I - detentor de cargo em comissão ou função de confiança que atue na área responsável pela demanda ou contratação; II - autoridade hierarquicamente superior no âmbito de cada órgão ou entidade da administração pública. 10.Sanções Nível de concurso: Normalmente nos concursos mais exigentes! Aplicam-se ao RDC as sanções administrativas e criminais previstas na Lei nº 8.666/1993; além disso, ficará impedido de licitar e contratar com a Administração pelo prazo de até 5 anos o licitante que: I - convocado dentro do prazo de validade da sua proposta não celebrar o contrato; II - deixar de entregar a documentação exigida para o certame ou apresentar documento falso; III - ensejar o retardamento da execução ou da entrega do objeto da licitação sem motivo justificado; IV - não mantiver a proposta, salvo se em decorrência de fato superveniente, devidamente justificado; 28

29 V - fraudar a licitação ou praticar atos fraudulentos na execução do contrato; VI - comportar-se de modo inidôneo ou cometer fraude fiscal; VII - der causa à inexecução total ou parcial do contrato. 11.DICA DE OURO Agora que acabamos o conteúdo da apostila, é ESSENCIAL que você vá até este capítulo no sistema Nota11 de fichas interativas e pratique! As fichas são neurologicamente formuladas para que esses pontos nunca mais saiam da sua cabeça... Esse será o grande diferencial para que você consiga estar pronto para gabaritar a prova em um tempo até 10X mais rápido que nos materiais e métodos disponíveis no mercado. 12.Principais pontos a serem fixados Quando o RDC pode ser adotado: Jogos Olímpicos e Paraolímpicos de 2016; Copa das Confederações 2013 e Copa do Mundo 2014; Obras de infraestrutura e de contratação de serviços para os aeroportos das capitais dos Estados da Federação distantes até 350 km das cidades sedes dos citados mundiais; Ações do PAC Programa de Aceleração do Crescimento; Obras e serviços de engenharia no âmbito do Sistema Único de Saúde SUS; Obras e serviços de engenharia de estabelecimentos penais e de unidades de atendimento socioeducativo; Ações no âmbito da segurança pública; 29

30 Obras e serviços de engenharia relacionados a melhorias na mobilidade urbana ou ampliação de infraestrutura logística; Locação de bens móveis e imóveis, nos quais o locador realiza prévia aquisição, construção ou reforma substancial do bem especificado pela administração; Ações em órgãos e entidades dedicados à ciência, à tecnologia e à inovação; Obras e serviços de engenharia no âmbito dos sistemas públicos de ensino e de pesquisa, ciência e tecnologia; Contratação de bens e serviços necessários à modernização, construção, ampliação e reforma de aeródromos públicos pela Secretaria de Aviação Civil da Presidência da República (Lei nº /2013); Ações relacionadas à reforma, modernização, ampliação ou construção de unidades armazenadoras próprias destinadas às atividades de guarda e conservação de produtos agropecuários em ambiente natural, pela CONAB (Lei nº /2013); Ações de prevenção em áreas de risco de desastres e de resposta e de recuperação em áreas atingidas por desastres (Lei nº /2014). Principais características: Inversão das fases de habilitação e análise dos preços; Oferecimento de lances; Possibilidade de negociação com o licitante de melhor proposta; Inversão das fases de adjudicação e homologação; Fase recursal única; Procedimento de pré-qualificação permanente de fornecedores; Não divulgação prévia do orçamento; Possibilidade de remuneração variável da contratada conforme seu 30

31 desempenho; Possibilidade de contratação de mais de uma empresa para executar o mesmo serviço; Catálogo eletrônico de padronização. Procedimentos auxiliares: Pré-qualificação permanente Cadastramento Sistema de registro de preços Catálogo eletrônico de padronização. Fases da licitação: 1. Preparatória; 2. Publicação do instrumento convocatório; 3. Apresentação de propostas ou lances; 4. Julgamento; 5. Habilitação; 6. Recursal; 7. Encerramento. PROCEDIMENTO PADRÃO Julgamento Recurso das propostas Habilitação (fase única) Adjudicação Homologação PROCEDIMENTO EXCEPCIONAL Julgamento Habilitação Recurso das propostas Recurso Adjudicação Homologação 31

32 PUBLICIDADE DO PROCEDIMENTO: Obrigatória: Publicação no DO (salvo compras e serviços até R$ ,00 e obras até R$ ,00) Divulgação pela internet (site oficial da Administração) Se possível: Publicação em jornal de grande circulação Facultada: Divulgação direta aos fornecedores, cadastrados ou não Prazos mínimos entre a publicação do edital e a data de entrega das propostas: Aquisição de bens: 5 dias úteis (critérios de julgamento menor preço ou maior desconto) 10 dias úteis (outros critérios) Obras e serviços: 15 dias úteis (critérios de julgamento menor preço ou maior desconto) 30 dias úteis (outros critérios) Licitação pelo critério maior oferta: 10 dias úteis Licitação pelos critérios técnica e preço, melhor técnica ou melhor conteúdo artístico: 30 dias úteis Critérios de julgamento: menor preço maior desconto técnica e preço melhor técnica 32