ILUSTRÍSSIMO SENHOR PREGOEIRO RESPONSÁVEL PELA REALIZAÇÃO DO PREGÃO ELETRÔNICO SOB O N 5/2013.

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1 ILUSTRÍSSIMO SENHOR PREGOEIRO RESPONSÁVEL PELA REALIZAÇÃO DO PREGÃO ELETRÔNICO SOB O N 5/2013. Ref.: Pregão Eletrônico n 05/2013 Gustavo Henrique Hein, brasileiro, solteiro, estudante, portador da Carteira de Identidade n MG , inscrito no CPF sob o n , residente e domiciliado em Belo Horizonte - Minas Gerais, vem, perante V.Sa., apresentar IMPUGNAÇÃO ao Pregão Eletrônico sob o n 05/2013, o que faz nos seguintes termos: I - DA TEMPESTIVIDADE. 1 - Nos termos do item n 10 do edital ora impugnado c/c o art.18 do Decreto n 5.450/2005, até dois dias úteis antes da data fixada para abertura da sessão pública, qualquer pessoa poderá impugnar o ato convocatório do pregão, na forma eletrônica. 2 - Como a abertura da sessão pública se dará no dia 01/07/2013 às 09hs:00min, conforme se verifica no preâmbulo do referido Pregão Eletrônico, tem-se como tempestiva a medida ora apresentada. II DA SITUAÇÃO FÁTICA. 3 - O impugnante pretende participar do certame promovido pela Universidade Federal de Minas Gerais,por intermédio do Colégio Técnico - COLTEC-UFMG, para eventual aquisição de Material de Expediente, Acondicionamento e Embalagem, destinados aos usuários/alunos dos cursos oferecidos pelo Projeto Pronatec/Coltec/UFMG,, conforme especificações e quantidades estabelecidas no edital e seus anexos citados anteriormente. 1

2 4 Pois bem, analisando minuciosamente o texto do referido edital, verifica-se que o prazo para a entrega das mercadorias objeto da presente licitação, previsto no item n 5, subitem 5.3, do Anexo II Ata de Registro de preço é muito inferior ao prazo requerido por qualquer fabricante, fornecedor e transportador para a entrega dos produtos a tempo e modo. 5 - Assim, diante da situação acima narrada, serve o presente para fins de impugnar o presente ato convocatório, como de fato fica impugnado, conforme adiante será demonstrado. III - DO CURTÍSSIMO PRAZO DE ENTREGA DOS PRODUTOS OBJETO DE LICITAÇÃO - POSSIBILIDADE DE ALTERAÇÃO DO EDITAL. 6 - Assim dispõe o item n 5, subitem 5.3, do Termo de Referência, senão vejamos: Prazo de entrega: no máximo de 05 (cinco) dias úteis, contados do recebimento da Nota de Empenho enviada pela UFMG. 7 - De uma simples análise do item supramencionado, verifica-se de plano que o prazo para a entrega da mercadoria objeto da presente licitação é extremamente curto. 8 - Isso porque, para os vários produtos objeto da presente licitação, existem diferentes fornecedores, razão pela qual os prazos são distintos, embora a entrega se dê de forma única. 9 - Soma-se a isso o referido prazo de entrega ser omisso quanto a sua contagem em períodos de recesso de fim de ano, situação em que o licitante vencedor fica impossibilitado de cumprir a tempo e modo com a entrega da mercadoria nos locais indicados no edital e seus anexos Portanto, pedidos recebidos após 15 de novembro do corrente ano deverão necessariamente ser submetidos ao elastecimento de prazo, devendo o presente edital ser alterado neste particular Quanto à possibilidade de alteração do edital, assim dispõe o art.20, do Decreto 5.450/05, senão vejamos: Art. 20. Qualquer modificação no edital exige divulgação pelo mesmo instrumento de publicação em 2

3 que se deu o texto original, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido, exceto quando, inquestionavelmente, a alteração não afetar a formulação das propostas. vejamos: 12 - O 4 do art.21 da Lei n 8.666/93 vai de encontro ao artigo supramencionado, senão 4 o Qualquer modificação no edital exige divulgação pela mesma forma que se deu o texto original, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido, exceto quando, inquestionavelmente, a alteração não afetar a formulação das propostas De uma simples análise dos dispositivos legais invocados verifica-se de prontidão que a modificação e/ou alteração do edital é possível em nosso ordenamento jurídico vigente, desde que (I) a divulgação se dê da mesma forma que se deu o texto original; e (II) a alteração não afetar a formulação das propostas Para o ilustre administrativista Marçal Justen Filho 1 : Podem existir defeitos no instrumento convocatório. Também pode apurar-se a conveniência de alterar condições nele previstas. Essas alterações tanto podem surgir de modo espontâneo no seio da Administração como ser provocadas por manifestações de interessados. A Administração tem total liberdade para alterar as condições inseridas no instrumento convocatório (respeitada a lei, é claro) Como não poderia ser diferente, a maciça jurisprudência de nossos Tribunais, mormente do colendo Superior Tribunal de Justiça caminha nesta trilha, senão vejamos: ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. LICITAÇÃO. EXIGÊNCIAS DO EDITAL. GARANTIAS PARA CONTRATO DE GRANDE VULTO. 1 Comentários À Lei De Licitações E Contratos Administrativos, 11ª Edição, São Paulo, 2005, Ed.Dialética, pag

4 APRECIAÇÃO PELO TRIBUNAL ORDINÁRIO COM BASE EM ANÁLISE FÁTICO-PROBATÓRIA. ÓBICE DA SÚMULA 07/STJ. INSTRUMENTO CONVOCATÓRIO. VINCULAÇÃO DA ADMINISTRAÇÃO E DOS PARTICIPANTES. PRESSUPOSTOS DE SUA MUTABILIDADE. OBSERVÂNCIA. 1. Entende esta Corte que não se comete violação ao art. 30, II, da Lei nº 8.666/93, quando, em procedimento licitatório, a Administração Pública edita ato visando cercar o Poder Público de garantias para a realização do contrato de grande vulto e de extremo interesse para os administrados. 2. O acórdão proferido pela Instância inferior teve amplo acesso as documentações presentes no ato licitatório, tal qual, o edital e o projeto básico e o projeto de execução para concluir pela legalidadedas exigências. 3. A análise da ilegalidade das exigências editalícias conforme solicitado pelo recorrente, qualquer que seja o momento processual ou o motivo que leve a tanto, é atribuição da instância ordinária, eventual reforma da respectiva decisão importaria em reexame do conjunto fático-probatório, o que é vedado a esta Corte pela Súmula n. 7 deste Tribunal. 4. Este Tribunal entende que é lícito à Administração introduzir alterações no Edital, devendo, em tal caso, renovar a publicação do aviso por prazo igual ao original, sob pena de frustrar a garantia da publicidade e o princípio formal da vinculação ao procedimento. Portanto, se o Tribunal a quo (fl. 1280) afirma que houve a abertura de prazo para os licitantes tomarem conhecimento da mudança, legal foi o ato administrativo de alteração do edital. 5. Recurso especial a que se nega provimento. REsp / SP RECURSO ESPECIAL 2008/ Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES - SEGUNDA TURMA - DJe 06/10/2010. (g.n) 16 - In casu, dúvidas não restam que o edital ora impugnado contém defeitos, tendo em vista o curtíssimo prazo de entrega da mercadoria nele previsto, razão pela qual urge necessário e imprescindível a alteração do mesmo, nos termos da Lei n 8.666/93 e do Decreto n 5.450/05, para fins de elastecer o referido prazo. 4

5 17 Do contrário, esta situação contraria o animus legislandi do constituinte que no Título VII da Carta Magna fez constar expressamente a livre concorrência como princípio Constitucional a dirimir todas as relações jurídicas no Estado. Assim restou consignado no Artigo 170 da CR/88, in verbis: Art A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social, observados os seguintes princípios: I - soberania nacional; II - propriedade privada; III - função social da propriedade; IV - livre concorrência; (g.n) 18 Como é sabido, a concorrência é a disputa, o ato pelo qual uma pessoa procura estabelecer competições de preços, com o fim de apurar as melhores condições para efetivação da compra, venda ou realização de uma obra. 19 Em outras palavras, a concorrência é a situação do regime de iniciativa privada em que as empresas competem entre si, sem que nenhuma delas goze de supremacia em virtude de privilégios jurídicos, força econômica ou posse exclusiva de certos recursos. 20 Livre concorrência significa, portanto, a possibilidade de os agentes econômicos atuarem sem embaraços juridicamente plausíveis em um dado mercado, visando à produção, à circulação e ao consumo de bens e serviços. 21 Em outras palavras, a livre concorrência procura garantir que os agentes econômicos tenham oportunidade de competir de forma justa no mercado. 22 No caso em análise o Princípio Constitucional da Livre Concorrência está sendo fatalmente desrespeitado por quem deveria difundi-lo, a Administração Pública, seja ela Direta ou Indireta. 23 Isto porque, quando o edital apresenta vícios tais como os apresentados na presente impugnação (curto prazo de entrega das mercadorias licitadas), estar-se-ia criando obstáculos à livre concorrência, na medida em que vários participantes deixaram de concorrer, pois não conseguirão a tempo e modo cumprir com os prazos estabelecidos pela Administração Pública. 5

6 24 Sobre a Livre Concorrência, cabe lembrar a lição de Miguel Reale 2, segundo a qual "houve (...) ineludível opção de nossos constituintes por dado tipo, o tipo liberal, do processo econômico, o qual só admite a intervenção do Estado para coibir abusos e preservar a LIVRE CONCORRÊNCIA de quaisquer interferências...".(g.n) 25 Já Inocêncio Mártirez Coelho 3, de maneira proficiente, pronuncia-se sobre o princípio da livre concorrência para a ordem econômica do País, totum: Começo por observar que, pela primeira vez na história de nosso Direito Constitucional, a livre concorrência foi elevada á dignidade de princípio constitucional, como se acha consagrada no art. 170 da Lei Fundamental em vigor, e isto depois de, no caput desse mesmo artigo, declarar-se que ordem econômica no Brasil se funda, entre outros, sobre o valor da iniciativa privada. (...) Já o conceito de livre concorrência tem caráter instrumental significando o princípio econômico segundo o qual a fixação dos preços das mercadorias e serviços não deve resultar de atos cogentes da autoridade administrativa, mas sim do livre jogo das forças em disputa de clientela na economia de mercado. Houve, por conseguinte, ineludível opção de nossos constituintes por dado tipo de política econômica, pelo tipo liberal do processo econômico, o qual só admite a intervenção do Estado para coibir abusos e preservar a livre concorrência de quaisquer interferências, quer do próprio Estado quer do embate de forças competitivas privadas que pode levar à formação de monopólios e ao abuso do poder econômico visando ao aumento arbitrário dos lucros. (g.n) 26 - Assim, requer seja majorado o prazo estabelecido no item n 4, subitem 4.11, do Termo de Referência, Anexo II, do Pregão Eletrônico n 07/2013 do Pregão Eletrônico n 04/2013 para entrega dos materiais objeto da presente licitação. 2 in "A Ordem Econômica na Constituição de Interpretação e Crítica", Revista dos Tribunais, 2ª Ed., p , p

7 IV CONCLUSÃO Por estes motivos, serve o presente para impugnar, como de fato impugnado fica o edital do pregão eletrônico sob o n 5/2013, para fins de majorar o prazo estabelecido no item n 5, subitem 5.3, do Anexo II Ata de Registro de Preço para entrega dos materiais objeto da presente licitação, conforme alhures externados. Nestes termos, pede deferimento. Contagem/MG, 24 de junho de Gustavo Henrique Hein CPF n