1. DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

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1 1. DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: 1.1 ANÁLISES DO CAPUT E SEUS DESDOBRAMENTOS GRUPOS DE DIREITOS DO CAPUT GRUPOS DE DIREITOS PREVISTOS NO CAPUT DO ART.5º VIDA IGUALDADE LIBERDADE PROPRIEDADE SEGURANÇA NÃO TEM: FRATENIDADE INTIMIDADE DIFERENÇA ENTRE DIREITOS E GARANTIAS DIREITOS GARANTIAS É UMA NORMA DE CONTEÚDO DECLARATÓRIO É UMA NORMA DE CONTEÚDO ASSECURATÓRIO IGUALDADE MATERIAL X IGUALDADE FORMAL EFICÁCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS VERTICAL ESTADO HORIZONTAL EMPREGADOR DIAGONAL INDIVÍDUO INDIVÍDUO INDIVÍDUO EMPREGADO 1

2 1.1.6 DESTINATÁRIOS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS Informa o caput do artigo 5º,...garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade... PESSOAS FISICAS TITULARES DE DIREITOS FUNDAMENTAIS PESSOAS JURIDICAS ESTRANGEIROS (RESIDENTES OU NÃO) 1.2 ANÁLISES DOS INCISOS DO ARTIGO 5º DA CF/88. Cumpre informar que o artigo 5º possui 78 incisos e esse rol de direitos são EXEMPLIFICATIVOS e não taxativos, ou seja, existem outros direitos fundamentais no bojo da Constituição, como em tratados internacionais de Direitos Humanos, nesse sentido verificamos o Artigo 5º, 2º Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do Brasil seja parte. Dessa forma temos: ROL EXEMPLIFICATIVO "NÃO" É TAXATIVO ARTIGO 5º E INCISOS Ex:Artigo 5º, 2º Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do Brasil seja parte. 2

3 1.3 DIREITO A VIDA O DIREITO A VIDA NÃO É ABSOLUTA É RELATIVA ACEPÇÃO AO DIREITO A VIDA NEGATIVA NÃO INTERVENÇÃO PELO ESTADO POSITIVA EXISTENCIA DIGNA PERMANECER VIVO O direito à vida não abrange apenas a vida extrauterina, mas também a vida intrauterina. CONSTITUCIONAL INFRACONSTITUCONAL LIMITAÇÃO CONSTITUCIONAL = ART.5º XLVII Não haverá penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de caráter perpétuo; c) de trabalhos forçados; d) de banimento; e) cruéis; Note que haverá pena de morte em caso de guerra declarada, portanto, uma intervenção constitucional ao direito à vida. LIMITAÇÃO INFRACONSTITUCIONAL Exclusão de ilicitude = Art. 23 do CP Não há crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legítima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exercício regular de direito. 3

4 Art Não se pune o aborto praticado por médico: I - se não há outro meio de salvar a vida da gestante; II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto é precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal. No tema aborto, existe um importante julgado do STF sobre a possibilidade de interrupção de gravidez de feto anencéfalo. STF, Pleno, ADPF 54/DF, Rel. Min. Marco Aurélio, decisão 11 e , Informativo STF nº 661. Segundo o STF a pesquisa com células-tronco embrionárias, é legítima e não ofende o direito à vida nem, tampouco, a dignidade da pessoa humana, a realização de pesquisas com célulastronco embrionárias, obtidas de embriões humanos. ADI 3510/DF, Rel. Min. Ayres Britto, DJe: ESTUDOS DOS INCISOS I - HOMENS E MULHERES SÃO IGUAIS EM DIREITOS E OBRIGAÇÕES, NOS TERMOS DESTA CONSTITUIÇÃO; PRINCIPIO DA ISONOMIA IGUALDADE MATERIAL AÇÕES AFIRMATIVAS OU DISCRIMINAÇÕES POSITIVAS Súmula vinculante 13 Nepotismo A nomeação de cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, até o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurídica investido em cargo de direção, chefia ou assessoramento, para o exercício de cargo em comissão ou de confiança ou, ainda, de função gratificada na administração pública direta e indireta em qualquer dos poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, compreendido o ajuste mediante designações recíprocas, viola a Constituição Federal. Súmula 683 do STF O limite de idade para a inscrição em concurso público só se legitima em face do art. 7º, XXX, da Constituição, quando possa ser justificado pela natureza das atribuições do cargo a ser preenchido. 4

5 II - NINGUÉM SERÁ OBRIGADO A FAZER OU DEIXAR DE FAZER ALGUMA COISA SENÃO EM VIRTUDE DE LEI; PRINCÍPIO DA LEGALIDADE PARA O PARTICULAR PARA O AGENTE PÚBLICO EXISTE DIFERENÇA ENTRE O PRINCÍPIO DA LEGALIDADE E O PRINCIPIO DA RESERVA LEGAL Legalidade é mais amplo diz respeito as leis e atos normativos em gerais. (lei em sentido material) Reserva legal é evidenciado quando a Constituição exige expressamente que determinada matéria seja regulada por lei formal ou atos com força de lei (como decretos autônomos, por exemplo). Portanto a LEI é no sentido mais restrito. (lei em sentido formal) III - NINGUÉM SERÁ SUBMETIDO A TORTURA NEM A TRATAMENTO DESUMANO OU DEGRADANTE; Vedação a TORTURA Dignidade da Pessoa Humana IV - É LIVRE A MANIFESTAÇÃO DO PENSAMENTO, SENDO VEDADO O ANONIMATO; Liberdade de expressão 5

6 Marcha da maconha = ADPF 187, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em , Plenário. V - É ASSEGURADO O DIREITO DE RESPOSTA, PROPORCIONAL AO AGRAVO, ALÉM DA INDENIZAÇÃO POR DANO MATERIAL, MORAL OU À IMAGEM; VI - É INVIOLÁVEL A LIBERDADE DE CONSCIÊNCIA E DE CRENÇA, SENDO ASSEGURADO O LIVRE EXERCÍCIO DOS CULTOS RELIGIOSOS E GARANTIDA, NA FORMA DA LEI, A PROTEÇÃO AOS LOCAIS DE CULTO E A SUAS LITURGIAS; VII - É ASSEGURADA, NOS TERMOS DA LEI, A PRESTAÇÃO DE ASSISTÊNCIA RELIGIOSA NAS ENTIDADES CIVIS E MILITARES DE INTERNAÇÃO COLETIVA; Liberdade Religiosa Na ADI 4439/DF, o STF decidiu que o ensino religioso em escolas públicas pode ter caráter confessional, ou seja, pode estar vinculado a uma religião específica. Não haverá, nesse caso, qualquer violação ao Estado laico. É possível, por exemplo, que seja ministrado em escola pública o ensino religioso de matriz católica. VIII - NINGUÉM SERÁ PRIVADO DE DIREITOS POR MOTIVO DE CRENÇA RELIGIOSA OU DE CONVICÇÃO FILOSÓFICA OU POLÍTICA, SALVO SE AS INVOCAR PARA EXIMIR-SE DE OBRIGAÇÃO LEGAL A TODOS IMPOSTA E RECUSAR-SE A CUMPRIR PRESTAÇÃO ALTERNATIVA, FIXADA EM LEI; Escusa de consciência Norma constitucional de eficácia contida Garantia plenamente exercitável, mas que poder ser restringida pelo legislador. Não existindo lei que estabeleça prestação alternativa, aquele que deixou de cumprir a obrigação legal a todos imposta não poderá ser privado de seus direitos. 6

7 Esquematizando a escusa de consciência Obrigação a todos imposta Escusa: -Religiosa -Filosófica -Politica Cumprir prestação social alternativa Não cumpri mento Cumpriu Art. 15. É vedada a cassação de direitos políticos, cuja perda ou suspensão só se dará nos casos de: IV - recusa de cumprir obrigação a todos imposta ou prestação alternativa, nos termos do art. 5º, VIII. Perda dos Direitos Políticos Art.15,IV da CF/88 IX - é livre a expressão da atividade intelectual, artística, científica e de comunicação, independentemente de censura ou licença; X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação; Intimidade Vida Privada Honra e Imagem Assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação Súmula: 227 = A pessoa jurídica pode sofrer dano moral. Sigilo bancário, não é absoluto. Nesse sentido, tem-se o entendimento do STJ de que havendo satisfatória fundamentação judicial a ensejar a quebra do sigilo, não há violação a nenhuma cláusula pétrea constitucional. Portanto: MP(quando for ente públicos) / CPI podem quebrar o sigilo bancário. STJ, HC / CE. Rel. Min. Reynaldo Soares da Fonseca MS nº /DF, Rel. Min. Francisco Rezek. Julgamento

8 XI - A CASA É ASILO INVIOLÁVEL DO INDIVÍDUO, NINGUÉM NELA PODENDO PENETRAR SEM CONSENTIMENTO DO MORADOR, SALVO EM CASO DE FLAGRANTE DELITO OU DESASTRE, OU PARA PRESTAR SOCORRO, OU, DURANTE O DIA, POR DETERMINAÇÃO JUDICIAL; Princípio da inviolabilidade domiciliar Para o STF, esse conceito e abrangente, estendendo-se a: a) Qualquer compartimento habitado; b) qualquer aposento ocupado de habitação coletiva; c) qualquer compartimento privado não aberto ao público, onde alguém exerce profissão ou atividade pessoal. HC , Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em , Segunda Turma, DJE de 1º

9 XII - É INVIOLÁVEL O SIGILO DA CORRESPONDÊNCIA E DAS COMUNICAÇÕES TELEGRÁFICAS, DE DADOS E DAS COMUNICAÇÕES TELEFÔNICAS, SALVO, NO ÚLTIMO CASO, POR ORDEM JUDICIAL, NAS HIPÓTESES E NA FORMA QUE A LEI ESTABELECER PARA FINS DE INVESTIGAÇÃO CRIMINAL OU INSTRUÇÃO PROCESSUAL PENAL; Inviolabilidade das correspondências e das comunicações. Administração penitenciária, com fundamento em razões de segurança pública, de disciplina prisional ou de preservação da ordem jurídica, pode, sempre excepcionalmente, e desde que respeitada a norma inscrita no art. 41, parágrafo único, da Lei 7.210/1984, proceder à interceptação da correspondência remetida pelos sentenciados, eis que a cláusula tutelar da inviolabilidade do sigilo epistolar não pode constituir instrumento de salvaguarda de praticas ilícitas (HC Primeira Turma, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 24/06/1994). Quebra do sigilo das comunicações Consiste em ter acesso ao extrato das ligações telefônicas Pode ser determinada pelas CPIs Interceptação das comunicações Consiste em ter acesso às gravações das conversas Ordem Judicial Interceptação das comunicações telefônicas somente será possível quando atendidos três requisitos Ordem judicial Existência de investigação criminal ou instrução processual penal Lei que preveja as hipóteses e a forma em que esta poderá ocorrer Esse inciso é uma NORMA DE EFICÁCIA LIMITADA 9

10 Art. 2 Não será admitida a interceptação de comunicações telefônicas quando ocorrer qualquer das seguintes hipóteses LEI Nº 9.296, DE 24 DE JULHO DE Não houver indícios razoáveis da autoria ou participação em infração penal A prova puder ser feita por outros meios disponíveis O fato investigado constituir infração penal punida, no máximo, com pena de detenção Art. 10. Constitui crime realizar interceptação de comunicações telefônicas, de informática ou telemática, ou quebrar segredo da Justiça, sem autorização judicial ou com objetivos não autorizados em lei. Art. 3 A interceptação das comunicações telefônicas poderá ser determinada pelo juiz, de ofício ou a requerimento: I - da autoridade policial, na investigação criminal; II - do representante do Ministério Público, na investigação criminal e na instrução processual penal. Art.4º 1 Excepcionalmente, o juiz poderá admitir que o pedido seja formulado verbalmente, desde que estejam presentes os pressupostos que autorizem a interceptação, caso em que a concessão será condicionada à sua redução a termo. Art.4º 2 O juiz, no prazo máximo de vinte e quatro horas, decidirá sobre o pedido. XIII - É LIVRE O EXERCÍCIO DE QUALQUER TRABALHO, OFÍCIO OU PROFISSÃO, ATENDIDAS AS QUALIFICAÇÕES PROFISSIONAIS QUE A LEI ESTABELECER; Norma de eficácia limitada Entende o STF no sentido de que é inconstitucional a exigência de diploma para o exercício da profissão de jornalista STF, RE Rel. Min. Gilmar Mendes. DJe XIV - É ASSEGURADO A TODOS O ACESSO À INFORMAÇÃO E RESGUARDADO O SIGILO DA FONTE, QUANDO NECESSÁRIO AO EXERCÍCIO PROFISSIONAL; 10

11 XV - É LIVRE A LOCOMOÇÃO NO TERRITÓRIO NACIONAL EM TEMPO DE PAZ, PODENDO QUALQUER PESSOA, NOS TERMOS DA LEI, NELE ENTRAR, PERMANECER OU DELE SAIR COM SEUS BENS; Em tempo de paz a locomoção é livre. Respeitado os requisitos da lei, qualquer pessoa pode entrar, permanecer e sair do país com ou sem seus bens. XVI - TODOS PODEM REUNIR-SE PACIFICAMENTE, SEM ARMAS, EM LOCAIS ABERTOS AO PÚBLICO, INDEPENDENTEMENTE DE AUTORIZAÇÃO, DESDE QUE NÃO FRUSTREM OUTRA REUNIÃO ANTERIORMENTE CONVOCADA PARA O MESMO LOCAL, SENDO APENAS EXIGIDO PRÉVIO AVISO À AUTORIDADE COMPETENTE; Direito de reunião Requisitos Sem armas Fins Pacíficos Locais aberto ao público Não pode frustrar outra já convocada Prévio aviso a autoridade competente Não precisa de autorização O remédio constitucional que visa proteger o direito de reunião é o Mandado de Segurança O STF entende que é licito a Marcha da Maconha (é inconstitucional qualquer interpretação do Código Penal que possa ensejar a criminalização da defesa da legalização das drogas, ou de qualquer substância entorpecente específica, inclusive através de manifestações e eventos públicos.) ADPF 187, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em , Plenário. XVII - É PLENA A LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO PARA FINS LÍCITOS, VEDADA A DE CARÁTER PARAMILITAR; XVIII - A CRIAÇÃO DE ASSOCIAÇÕES E, NA FORMA DA LEI, A DE COOPERATIVAS INDEPENDEM DE AUTORIZAÇÃO, SENDO VEDADA A INTERFERÊNCIA ESTATAL EM SEU FUNCIONAMENTO; XIX - AS ASSOCIAÇÕES SÓ PODERÃO SER COMPULSORIAMENTE DISSOLVIDAS OU TER SUAS ATIVIDADES SUSPENSAS POR DECISÃO JUDICIAL, EXIGINDO-SE, NO PRIMEIRO CASO, O TRÂNSITO EM JULGADO; XX - NINGUÉM PODERÁ SER COMPELIDO A ASSOCIAR-SE OU A PERMANECER ASSOCIADO; 11

12 XXI - AS ENTIDADES ASSOCIATIVAS, QUANDO EXPRESSAMENTE AUTORIZADAS, TÊM LEGITIMIDADE PARA REPRESENTAR SEUS FILIADOS JUDICIAL OU EXTRAJUDICIALMENTE; Requisitos para que exista associação Pluralidade de pessoas Estabilidade Ato de vontade PROTECAÇÃO E VEDAÇÕES CONSTITUCIONAIS AS ASSOSSCIAÇÕES È Plena a liberdade de associação VEDADA de caráter Paramilitar VEDADA a interferência estatal Sua criação não depende de autorização Ninguém é obrigado a associar-se Ninguém é obrigado a permanecer associado As associações podem representar seus associados judicialmente ou extrajudicialmente quando expressamente autorizado Pode ser compulsoriamente dissolvidas, basta ter decisão com trânsito em julgado Pode ter suas atividades suspensas com decisão judicial SUMULA 629: A impetração de mandado de segurança coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe da autorização destes. XXII - É GARANTIDO O DIREITO DE PROPRIEDADE; XXIII - A PROPRIEDADE ATENDERÁ A SUA FUNÇÃO SOCIAL; XXIV - A LEI ESTABELECERÁ O PROCEDIMENTO PARA DESAPROPRIAÇÃO POR NECESSIDADE OU UTILIDADE PÚBLICA, OU POR INTERESSE SOCIAL, MEDIANTE JUSTA E PRÉVIA INDENIZAÇÃO EM DINHEIRO, RESSALVADOS OS CASOS PREVISTOS NESTA CONSTITUIÇÃO; 12

13 XXV - NO CASO DE IMINENTE PERIGO PÚBLICO, A AUTORIDADE COMPETENTE PODERÁ USAR DE PROPRIEDADE PARTICULAR, ASSEGURADA AO PROPRIETÁRIO INDENIZAÇÃO ULTERIOR, SE HOUVER DANO; XXVI - A PEQUENA PROPRIEDADE RURAL, ASSIM DEFINIDA EM LEI, DESDE QUE TRABALHADA PELA FAMÍLIA, NÃO SERÁ OBJETO DE PENHORA PARA PAGAMENTO DE DÉBITOS DECORRENTES DE SUA ATIVIDADE PRODUTIVA, DISPONDO A LEI SOBRE OS MEIOS DE FINANCIAR O SEU DESENVOLVIMENTO; QUESTÕES 1. (CESPE - FUB ) Ainda que o sistema jurídico-constitucional pátrio consagre o direito à vida como direito fundamental, ele admite excepcionalmente a pena de morte. 2. (CESPE - PGM-Fortaleza ) O princípio da legalidade diferencia-se do da reserva legal: o primeiro pressupõe a submissão e o respeito à lei e aos atos normativos em geral; o segundo consiste na necessidade de a regulamentação de determinadas matérias ser feita necessariamente por lei formal. 3. (CESPE - MPU 2018) A liberdade de pensamento È exercida com Ônus para o manifestante, que deverá se identificar e assumir a autoria daquilo que ele expressar. 4. (TRE-PE ) É livre a manifestação do pensamento, seja ela exercida por pessoa conhecida ou por pessoa anônima. 5. (CESPE - TJ / BA- 2015) É assegurada, nos termos da lei, a prestação de assistência religiosa nas entidades civis e militares de internação coletiva. 6. (CESPE - TRE/GO ) Ninguém será privado de direitos por motivo de convicção política, salvo se as invocar para eximirse de obrigação legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestação alternativa, fixada em lei. Essa norma constitucional, que trata da escusa de consciência, tem eficácia contida, podendo o legislador ordinário restringir tal garantia. 7. (CESPE - DPU ) O direito à liberdade de expresso representa um dos fundamentos do Estado democrático de direito e não pode ser restringido por meio de censura estatal, salvo a praticada em sede jurisdicional. 13

14 8. (CESPE - TJ-PR ) Dado o dever fundamental de pagar tributos, não é oponível o sigilo de informações bancárias à administração tributária. 9. (CESPE - SEFAZ-MT ) A quebra do sigilo bancário ou fiscal pode ser determinada por Comissão Parlamentar de Inquérito. 10. (PC/DF ) Admite-se a apreensão, pela polícia federal e pela receita federal, de livros contábeis e documentos fiscais de clientes localizados em escritório de advocacia, pois escritório não se equipara a domicílio. 11. (MPE-RS ) Não se deve confundir a interceptação Telefônica, esta autorizada pela Constituição, desde que por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal, com o sigilo dos registros telefônicos, que nada mais são do que os telefonemas registrados nos bancos de dados das operadoras de telefonia e que não estão sujeitos ao princípio da reserva absoluta de jurisdição, podendo as Comissões Parlamentares de Inquérito, segundo precedente do Supremo Tribunal Federal, ter acesso a tais dados sem a necessidade de ordem judicial. 12. (CESPE - Prefeitura de Piraraquara ) É livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, sendo defeso ao legislador ordinário a criação de leis que estabeleçam qualificações profissionais como requisito para atuação profissional do indivíduo. 13. (CESPE - TCE-PE ) A liberdade de reunião e o direito à livre manifestação do pensamento excluem a possibilidade de pessoas se reunirem em espaços públicos para protestar em favor da legalização do uso e da comercialização de drogas no país. 14. (CESPE - MPU ) É incondicional o direito à reunião com fins pacíficos em local aberto ao público. 15. (TCE / MG ) Ninguém poderá ser compelido a se associar nem a permanecer associado. 14

15 Gabarito: 1) C 2) C 3) C 4) E 5) C 6) C 7) E 8) C 9) C 10) E 11) C 12) E 13) E 14) E 15