Interpretar e Argumentar

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1 Interpretar e Argumentar Riccardo Guastini volume 1 TRADUÇÃO Adrian Sgarbi Frederico Menezes Breyner Fernando Daniel de Moura Fonseca COLEÇÃO Doutrinas Estrangeiras

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4 Interpretar e Argumentar Riccardo Guastini volume 1 TRADUÇÃO Adrian Sgarbi Frederico Menezes Breyner Fernando Daniel de Moura Fonseca COLEÇÃO Doutrinas Estrangeiras

5 Copyright 2019, D Plácido Editora. Copyright 2019, Riccardo Guastini. Direitos de publicação Fernando Daniel de Moura Fonseca Editor Chefe Plácido Arraes Produtor Editorial Tales Leon de Marco Capa, projeto gráfico Letícia Robini Diagramação Bárbara Rodrigues Tradução Adrian Sgarbi, Fernando Daniel de Moura Fonseca e Frederico Menezes Breyner. Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta obra pode ser reproduzida, por quaisquer meios, sem a autorização prévia do Grupo D Plácido. Editora D Plácido Av. Brasil, 1843, Savassi Belo Horizonte MG Tel.: CEP Âyiné Jurídica Coordenadores: Fernando Daniel de Moura Fonseca (FDMC) Frederico Menezes Breyner (FDMC) Conselho Editorial Adrian Sgarbi (PUC/RJ); Angel Lobo Rodrigo (Universida de La Laguna ESP); Bruno Celano (Università degli Studi di Palermo ITA); Damiano Canale (Università Luigi Bocconi ITA); Francesco Costamagna (Università degli Studi di Torino ITA); Frederick Schauer (University of Virginia EUA); Giovanni Tuzet (Università Luigi Bocconi ITA); Humberto Ávila (USP); Misabel Derzi (UFMG); Pierluigi Chiassoni (Università degli Studi di Genova ITA); Riccardo Guastini (Università degli Studi di Genova ITA); Tecla Mazzarese (Università degli Studi di Brescia ITA); Thomas Bustamante (UFMG); Valter Lobato (UFMG); Veronica Rodriguez-Blanco (University of Surrey ING). Catalogação na Publicação (CIP) Ficha catalográfica GUASTINI, Riccardo. Interpretar e argumentar -- Belo Horizonte: Editora D Plácido, p. ISBN: Direito. 2. Filosofia do Direito. I. Título. CDD340.1 CDU340

6 Sumário Apresentação 9 PRIMEIRA PARTE 1. Objetos da interpretação A atividade interpretativa A dupla indeterminação do direito Das disposições às normas Variedade de intérpretes Interpretação autêntica O produto da interpretação 87 SEGUNDA PARTE Construção jurídica e ciência do direito 1. Antinomias 99

7 2. Lacunas Normas implícitas Hierarquias normativas Princípios do direito Interpretação, aplicação e ponderação de princípios constitucionais Ciência Jurídica e Doutrina 191 TERCEIRA PARTE 1. O Raciocínio Jurídico: Introdução Lógicas e normas A aplicação do direito A argumentação das decisões interpretativas A disciplina legal da interpretação O Direito Jurisprudencial 287 QUARTA PARTE A propósito da interpretação constitucional 1. Especificidade da interpretação constitucional? Os intérpretes da Constituição 311

8 3. Questões de interpretação constitucional? Interpretação e construção no juízo de constitucionalidade 335 QUINTA PARTE 1. Controvérsias conceituais Controvérsias teóricas Controvérsias ideológicas 379

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10 Apresentação Riccardo Guastini é um dos grandes juristas italianos. Professor titular de teoria do direito da Universidade de Gênova, é membro permanente do Instituto Tarello para a Filosofia do Direito. Além disso, é um dos mais destacados expoentes da assim chamada Escola de Gênova, que se destaca pela preocupação com a teoria análitica do direito. O estilo de escrita de Guastini é reconhecível logo em suas primeiras linhas. Herdeiro intelectual de Hans Kelsen, Norberto Bobbio e Giovanni Tarello, a profundidade do seu pensamento, o cuidado com cada parágrafo e a análise cortante dos problemas deram-lhe reconhecimento mundial. O livro que agora vem ao público brasileiro, em português, é demonstração exemplar deste estilo. Nesta obra, Guastini passa por diversas áreas do direito e tem a rara felicidade de abordar, com precisão e objetividade, as atividades dos partícipes do fenômeno jurídico ao interpretar suas fontes e argumentar sobre a criação e solução dos problemas que a eles se apresentam. A tarefa dos intérpretes e as estratégias argumentativas geralmente empregadas são reveladas em suas premissas, desenvolvimento e conclusão, o que permite ao leitor que também é operador do direito visualizar imediatamente a sua prática jurídica ao percorrer os temas que compõem este livro. Mas não apenas isso. Esta característica marcante da obra de Guastini também tem o mérito de possibilitar uma reflexão sobre o trabalho e método jurídicos. Isso porque, não há com ela o intuito de ensinar o leitor a melhorar a sua atividade jurídica, mas sim de jogar luz sobre atividades, não raro, realizadas sem problematização, expondo suas virtudes e fragilidades. Por isso a multiplicidade de exemplos práticos voltados ao direito positivo italiano enriquecem sobremaneira o texto, ainda que no Brasil se atue sob o marco de ordem jurídica diversa. 9

11 Quanto aos estudantes e acadêmicos de direito, a obra é inestimável. Categorias básicas do ensino jurídico são abordadas sem rodeios, com caráter abrangente, mostrando a situação do intérprete e aplicador das normas e como se posiciona entre a positivação do direito e a solução controvérsias jurídicas. Pessoalmente, temos Riccardo Guastini como referência em nossa atuação acadêmica e prática quanto aos temas relacionados à teoria e filosofia do direito. Trata-se de reflexo da expressão e reconhecimento por ele alcançado nos círculos acadêmicos ao redor do mundo, em especial nos países europeus. Por tudo isso, partilhamos do sentimento de gratidão pela oportunidade, e ao mesmo tempo o peso da grande responsabilidade de traduzi-lo, pois nos foi confiada a tarefa de apresentar, em língua portuguesa, obra já amplamente conhecida da comunidade jurídica. A propósito da tradução, o trabalho foi realizado em conjunto, e nos dedicamos todos ao texto integral, sem divisões, de forma a alcançarmos um consenso na melhor forma de apresentação. Exemplo das discussões, que gostaríamos de compartilhar com o leitor, foi a tradução da expressão fattispecie. Rica de significado na língua italiana, a expressão se apresenta problemática, por comportar a tradução por fato jurídico, fato gerador, hipótese de fato, dentre outras. Chegamos à conclusão, analisando a origem latina, que se trata da aparência de fato, ou mesmo espelho do fato (similaridade com a palavra specchio, que significa espelho), o que não soaria bem ao leitor de língua portuguesa. Optamos assim, para a melhor fluência do texto, em adotar a palavra hipótese, que se mostrou melhor adaptada ao texto, sem prejuízo de seu significado. Agora, cabe ao leitor dizer o que acha do resultado, se fomos felizes ou não nas escolhas feitas ao longo da tradução dos parágrafos e de sua forma. Quanto ao conteúdo da obra, como se pode notar, a obra fala por si mesma. 10

12 Nesta obra, Guastini passa por diversas áreas do direito e tem a rara felicidade de abordar, com precisão e objetividade, as atividades dos partícipes do fenômeno jurídico ao interpretar suas fontes e argumentar sobre a criação e solução dos problemas que a eles se apresentam. A tarefa dos inte rpretes e as estrate gias argumentativas geralmente empregadas são reveladas em suas premissas, desenvolvimento e conclusão, o que permite ao leitor que tambe m e operador do direito visualizar imediatamente a sua prática jurídica ao percorrer os temas que compõem este livro. Mas não apenas isso. Esta característica marcante da obra de Guastini tambe m tem o me rito de possibilitar uma reflexão sobre o trabalho e me todo jurídicos. Isso porque, não há com ela o intuito de ensinar o leitor a melhorar a sua atividade jurídica, mas sim de jogar luz sobre atividades, não raro, realizadas sem problematização, expondo suas virtudes e fragilidades. Por isso a multiplicidade de exemplos práticos voltados ao direito positivo italiano enriquecem sobremaneira o texto, ainda que no Brasil se atue sob o marco de ordem jurídica diversa. ISBN