TEORIA DOS PRINcíPIOS

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1 , Humberto Avila TEORIA DOS PRINcíPIOS da definição à aplicação dos princípios jurídicos 16ª edição, revista e atualizada =:. =MALHEIROS i"s"i EDITORES

2 TEORIA DOS PRINCÍPIOS da definição à aplicação dos princípios jurídicos HUMBERTO ÁVILA Iª edição, ; 2" edição, ; 3ª edição, ; 4º edição, Iª tiragem, ; 2" tiragem, : 5" edição, : 6ª edição, ; 7" edição : 8ª edição ; 9ª edição, ; IOª edição, ; li" edição, ; I2ªedição, ; J3"edição, ; 14º edição, ; I5ª edição, ISBN Direitos reservados desta edição por MALHElROS EDITORES LTDA. Rua Paes de Araújo. 29, conjunto 171 CEP São Paulo SP Tel.: (li) Fax: (11) URL: Composição PC Editorial Ltda. Capa Criação: Vânia Lúcia Amato Arte: PC Editorial Ltda. Impresso no Brasil Printed in Brazil

3 2. NORMAS DE PRIMEIRO GRAU: PRINCÍPIOS E REGRAS 2.1 Distinções preliminares Texto e norma Descrição, construção e reconstrução Panorama da evolução da distinção entre princípws e regras Critérios de distinção entre princípios e regras Critério do,.caráter hipotético-condicional '.' Conteúdo Análise crítica Critério do "modo final de aplicação" Conteúdo Análise crítica Critério do "conflito normativo" Conteúdo Análise crítica STJ SUMÁRIO APRESENTAÇÃO DA EDiÇÃO INGLESA ("THEORY OF LEGAL PRlNCIPLES" PROF. FREDERlCK SCHAUER PREFÁCIO DA EDiÇÃO ALEMÃ ("THEORlE DER RECHTSPRlNZIPIEN" PROF. CLAUS-WILHELMCANARlS... 9 PRÓLOGO DA EDIÇÃO ITALIANA ("TEORIA DEI PRlNCIPI" - R/cCARDO GUASTINJ PREFÁCIO - PROF. EROS ROBERTO GRAU... NOTA À 16J1. EDIÇÃO NOTA.4S EDIÇÕES ANTERIORES CONSIDERAÇÕES INTRODUTÓRIAS... 43

4 38 TEORIA DOS PRNCÍPIOS 2.4 Proposta de dissociação entre princípios e regras Fundamentos Dissociação justificante Dissociação abstrata Dissociação heurística Dissociação em alternativas inclusivas Critérios de dissociação Critério da natureza do comportamento prescrito Critério da natureza da justificação exigida Critério da medida de contribuição para a decisão Quadro esquemático Proposta conceitual das regras e dos principios Análise do uso inconsistente da distinção fraca entre regras e principios Análise do uso inconsistente da distinção forte entre regras e principios Diretrizes para a análise dos principios Especificação dos fins ao máximo: quanto menos específico for o fim, menos controlável será sua realização Pesquisa de casos paradigmáticos que pos sam iniciar esse processo de esclarecimento das condições que compõem o estado ideal de coisas a ser buscado pelos comportamentos necessários à sua realização Exame, nesses casos, das similaridades capazes de possibilitar a constituição de gru pos de casos que girem em tomo da solução de um mesmo problema central Verificação da existência de critérios capazes de possibilitar a delimitação de quais são os bens jurídicos que compõem o estado ideal de coisas e de quais são os comportamentos considerados necessários à sua realização Realização do percurso inverso: descobertos o estado de coisas e os comportamentos necessários à sua promoção, toma-se neces sária a verificação da existência de outros casos que deveriam ter sido decididos com base no princípio em análise

5 SUMÁRIO Exemplo do princípio da moralidade tjicácia dos princípios Eficácia interna Conteúdo tjicácia interna direta Ejicácia interna indireta Eficácia externa Conteúdo tjicácia externa objetiva Eficácia seletiva Eficácia argumentativa Direta Indireta Eficácia externa subjetiva Eficácia das regras Eficácia interna Eficácia interna direta Eficácia interna indireta Eficácia externa Eficácia seletiva Eficácia argumentativa Direta Indireta Superabilidade das regras Justificativa da obediência a regras Condições de superabilidade Introdução Requisitos materiais Requisitos procedimentais O convívio entre princípios e regras A/orça normativa dos princípios NORMAS DE SEGUNDO GRAU: POSTULADOS NORMATIVOS 3.1 Introdução Postulados hermenêuticos Considerações gerais Postulado da Coerência Da hierarquia à coerência Coerência substancial Fundamentação por suporte.. 172

6 40 TEORIA DOS PRINCÍPIOS Fundamentação por justificação recíproca Postulados normativos aplicativos Análise do uso inconsistente de normas e metanormas Consequências Diretrizes para a análise dos postulados normativos aplicativos Necessidade de levantamento de casos cuja solução tenha sido tomada com base em algum postulado normativo A nálise da fundamentação das decisões para verificação dos elementos ordenados e da forma como foram relacionados entre si Investigação das normas que foram objeto de aplicação e dos fimdamentos utilizados para a escolha de determinada aplicação Realização do percurso inverso: descoberta a estrutura exigida na aplicação do postulado. verificação da existência de outros casos que deveriam ter sido decididos com base nele Espécies de postulados Considerações gerais Postulados inespecificos Ponderação Concordância prática Proibição de excesso Postulados especificos Igualdade Razoabilidade Generalidades Tipologia Razoabilidade como equidade Razoabilidadecomocongruência Razoabilidade como equivalência Distinção entre razoabilidade e proporcionalidade Proporcionalidade Considerações gerais

7 SUMÁRIO Aplicabilidade 3, Relação entre meio e fim Fins internos e fins externos Exames inerentes à proporcionalidade 3.6.3,3.3.1 Adequação Necessidade Proporcionalidade em sentido estrito Intensidade do controle dos outros Poderes pelo Poder Judiciário Análise da falta de diferenciação entre os postulados CONCLlJSt)l!.'S BIBLIOGRAFIA