,DESCUMPRIMENTO CONTRATUAL

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1 RENATA C. STEINER Doutoranda em Direito Civil na Universidade de São Paulo (USP). Mestre em Direito das Relações Sociais na Universidade Federal do Paraná (UFPR). Pesquisadora visitante, durante Mestrado, na Universidade de Augsburg, Alemanha. Advogada em Curitiba-PR.,DESCUMPRIMENTO CONTRATUAL BOA-FÉ E VIOLAÇÃO POSITIVA DO CONTRATO Editora Quartier Latin do Brasil São Paulo, verão de 2014 quartierlatin@quartierlatin.art.br

2 EDITORA QUARTIER LATIN DO BRASIL Rua Santo Amaro, Centro - São Paulo Contato: quartierlatin@quartierlatin.art.br Coordenação editorial: Vinicius Vieira Diagramação: Antonio Marcos Cavalheiro Revisão gramatical: Ronaldo Santos Soares Capa: Eduardo Nallis Villanova STEINER, Renata C. Descumprimento Contratual: Boa-fé e Violação Positiva do Contrato. São Paulo: Quartier Latin,]aneiro de ISBN Direito Civil. 2. Contratos. L Título Índices para catálogo sistemático: 1. Brasil: Direito Civil 2. Brasil: Contratos TODOS OS DIREITOS RESERVADOS. Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, especialmente por sistemas gráficos, microfílrnicos, fotográficos, reprográficos, fonográficos, videográficos. Vedada a memorização e/ou a recuperação total ou parcial, bem como a inclusão de qualquer parte desta obra em qualquer sistema de processamento de dados. Essas proibições aplicam-se tamb~m às características gráficas da obra e à sua editoração. A violação dos direitos autorais é punível como crime (art. 184 e parágrafos do Código Penal), com pena de prisão e multa, busca e apreensão e indenizações diversas (arts. 101 a 110 da Lei 9.610, de , Lei dos Direitos Autorais).

3 SUMÁRIO Agradecimentos...11 Prefácio...13 Apresentação da Autora Apresentação do Livro...21 Introdução, 23 Parte I O Direito das Obrigações na Conte,mporaneidade, 33 Seção I - Premissas do caminho a ser percorrido: o desatar dos nós Negócio jurídico e Contrato em juízo histórico Historiografia jurídica crítica O Direito como produto cultural e social O conceito de relação jurídica obrigacional: a construção da Pandectística A construção histórica do Direito das Obrigações Crítica à abstração conceitual Juízo Histórico da Pandectística: estrutura e função do Direito Obrigacional Propriedade, contrato e Codificação Consagração da propriedade privada e sujeito de direito Função da Pandectística A lapidação do contrato: conceito e abstração Função do contrato: da Modernidade à contemporaneidade A revisão dos postulados modernos...49

4 1. Inserção do conceito de contrato em contexto histórico-social Direito, realidade e concretude...51 Seção 11 - O princípio da boa-fé objetiva na complexidade obrigacional O conteúdo da relação jurídica obrigacional Conceito de relação jurídica Relação jurídica e abstração Revisão crítica do conceito de obrigação Relação obrigacional: estrutura, processo e organismo A doutrina alemã A importância do 242 do BGB (cláusula de boa-fé) Cláusula geral de boa-fé no Direito Brasileiro O princípio da boa-fé objetiva As cláusulas gerais Funções do princípio da boa-fé Função integrativa da boa-fé: criação de deveres laterais Boa-fé e autonomia privada Convivência harmônica de princípios contratuais: os novos pilares do contrato Complexidade intraobrigacional O conteúdo da complexidade: larenz e COUTO E SI LVA Relação jurídica obrigacional e cooperação A complexidade interna: a união e não mera soma de deveres contratuais Nova racionalidade, novo contrato: o papel da boa-fé no desenho da complexidade...83 Seção 111- Deveres laterais de conduta decorrentes da boa-fé objetiva A classificação e o problema terminológico...87

5 1. Deveres de prestação: principais e secundários Deveres de Proteção: deveres laterais de conduta Características específicas dos deveres laterais de conduta Sistematização dos deveres laterais Deveres de informação e esclarecimento Deveres de informar nas relações civis e de consumo Deveres objetivados no CDC e deveres laterais de conduta Análise casuística do dever de informação Deveres de cuidado e proteção Proteção do partícipe contratual: direitos patrimoniais e pessoais Dever de proteção: gênero e espécie Reconhecimento doutrinár,io e jurisprudencial: contrato e contato social Deveres de lealdade e cooperação Atuação positiva e negativa do dever de lealdade A distinção de fases contratuais Dupla Natureza Parte II Descumprimento Contratual, 123 Seção 1- Descumprimento Contratual no Direito brasileiro O estado da arte do descumprimento contratual: uma visão panorâmica A disciplina legal: da literalidade do art. 389 à - d.,. compreensao outnnana A patologia do descumprimento contratual Distinção dos regimes de descumprimento contratual A causa (imputação) Culpa e imputação...131

6 Imputação e dever de reparar Inadimplemento Absoluto Conceito de "impossibilidade" A. li' 1.1. A ImportanCla da Impossl 'b'l'd I I a de " Impossibilidade: base do inadimplemento absoluto A impossibilidade imputável e não imputável Impossibilidade, inadimplemento absoluto e extinção da relação jurídica obrigacional Espécies de Inadimplemento Absoluto Elementos constitutivos A impossibilidade sob ponto de vista do credor A transformação da mora em inadimplemento absoluto Síntese conclusiva Mora Mora e inadimplemento absoluto: em busca de seus elementos estruturantes Conceituação Abrangência da mora: tempo, lugar e forma? O atraso como núcleo da mora Mora e cumprimento imperfeito Diálogo entre mora e cumprimento imperfeito Mora e regramento dos vícios Código Civil e Código de Defesa do Consumidor Conclusivamente Seção 11- Perturbações na relação obrigacional no Direito Alemão O Direito das Obrigações alemão em perspectiva: antes e depois da Reforma Lei de Modernização do Direito Obrigacional Conceito de "violação de deveres" (Pjlichtverletzung) A impossibilidade (]) A impossibilidade antes e depois da Reforma...180

7 2.2. Impossibilidade no Direito al'emão e inadimpl'emento absoluto no Direito brasileiro Impossibilidade de alcance do objetivo e desaparecimento do objetivo Nexo de imputação: critério distintivo Peculiaridades do conceito de impossibilidade no Direito alemão O esforço demandado do devedor e interesse do credor Obrigações personalíssimas O 280 do BGB Mora (Verzug) Mora e atraso Mora e deveres de prestação Seção A violação positiva do contrato O nascimento da doutrina no Direito alemão A lacuna conceitual do BGB A inserção da violação positiva do contrato na Reforma A "descoberta" de Hermann STAUB O caráter positivo: nota distintiva A fundamentação prática da figura Teoria negativa da violação positiva Casos de estudos: para além da formulação original Fundamentos doutrinários da violação positiva do contrato no Direito brasileiro Revistando o conceito de descumprimento A "lacuna conceitual" do Código Civil brasileiro Cumprimento imperfeito e violação positiva do contrato A abrangência do termo "cumprimento imperfeito" Requisitos do cumprimento imperfeito O "imperfeito" como adjetivo do objeto da prestação Para a autonomia da figura: o dano sequencial

8 Danos sequenciais e vícios Danos do vício e danos sequenciais do vício A diferenciação no CDC Campo de aplicação do cumprimento imperfeito Quebra de deveres laterais de conduta Violação à boa-fé Exclusão da pretensão à prestação e espécie de dever descumprido A quebra de deveres e responsabilidade contratual Ação ou omissão faltosa Conceito positivo da violação positiva do contrato Consequências da violação positiva do contrato Responsabilidade civil por danos Natureza contratual da responsabihdade A dispensa da "culpa" Ônus probatório, subsistência nos casos de nulidade contratual e eficácia a terceiros Direito à resolução contratual Contratos de execução continuada e de longa duração A substancial idade do inadimplemento: ou do adimplemento substancial Interesse das partes como baliza da anál,ise A exceção de contrato não cumprido A qualidade ou gravidade da violação Aexceptio non rite adimpleti contractus ,. d b c' b' O cnteno a oa-ie o ~etlva Considerações Finais, 253 Bibliografia indice Remissivo...267