b) Função: dar maior agilidade ao processo de tomada de decisão no interior da organização empresarial.

Transcrição

1 1. Conselho de Administração a) Conceito: é órgão deliberativo e fiscalizador, integrado por no mínimo três pessoas físicas, com competência para qualquer matéria do interesse social, exceto as privativas da assembleia geral (art. 122 da LSA). A sua existência depende de previsão estatutária na maioria dos casos, sendo obrigatório apenas na companhia aberta, na sociedade de capital autorizado e na de economia mista (LSA, art. 138, 2º, e art. 239). b) Função: dar maior agilidade ao processo de tomada de decisão no interior da organização empresarial. c) Eleição do Conselho de Adm.: a Assembleia Geral elege os conselheiros. d) Mandato: o estatuto deve estabelecer o prazo do mandato, observado o máximo legal de 3 anos (art. 140, III, LSA). Os conselheiros exercem cargo de confiança e por isso podem ser destituídos a qualquer tempo pela maioria dos votos dos sócios presentes na Assembleia Geral. e) Competência: Art Compete ao conselho de administração: I - fixar a orientação geral dos negócios da companhia; II - eleger e destituir os diretores da companhia e fixar-lhes as atribuições, observado o que a respeito dispuser o estatuto; III - fiscalizar a gestão dos diretores, examinar, a qualquer tempo, os livros e papéis da companhia, solicitar informações sobre contratos celebrados ou em via de celebração, e quaisquer outros atos; IV - convocar a assembleia-geral quando julgar conveniente, ou no caso do artigo 132; V - manifestar-se sobre o relatório da administração e as contas da diretoria; VI - manifestar-se previamente sobre atos ou contratos, quando o estatuto assim o exigir; VII - deliberar, quando autorizado pelo estatuto, sobre a emissão de ações ou de bônus de subscrição; (Vide Lei nº , de 2013) VIII autorizar, se o estatuto não dispuser em contrário, a alienação de bens do ativo não circulante, a constituição de ônus reais e a prestação de garantias a obrigações de terceiros; (Redação dada pela Lei nº , de 2009) IX - escolher e destituir os auditores independentes, se houver. 1 o Serão arquivadas no registro do comércio e publicadas as atas das reuniões do conselho de administração que contiverem deliberação destinada a produzir efeitos perante terceiros. (Redação dada pela Lei nº , de 2001) 2 o A escolha e a destituição do auditor independente ficará sujeita a veto, devidamente fundamentado, dos conselheiros eleitos na forma do art. 141, 4 o, se houver. (Incluído pela Lei nº , de 2001)

2 2. Diretoria a) Conceito: a diretoria é órgão executivo da companhia, composta por, no mínimo, duas pessoas naturais, residentes no Brasil, eleitas pelo conselho de administração, ou, se este não existir, pela assembleia geral. Obs. 1/3 do conselho de adm. Também pode ser eleito para a diretoria. b) Competência: compete aos diretores a gerência e a representação da pessoa jurídica na generalidade dos atos e negócios que ela pratica. c) Previsão legal: Art A Diretoria será composta por 2 (dois) ou mais diretores, eleitos e destituíveis a qualquer tempo pelo conselho de administração, ou, se inexistente, pela assembleia-geral, devendo o estatuto estabelecer: I - o número de diretores, ou o máximo e o mínimo permitidos; II - o modo de sua substituição; III - o prazo de gestão, que não será superior a 3 (três) anos, permitida a reeleição; IV - as atribuições e poderes de cada diretor. 1º Os membros do conselho de administração, até o máximo de 1/3 (um terço), poderão ser eleitos para cargos de diretores. 2º O estatuto pode estabelecer que determinadas decisões, de competência dos diretores, sejam tomadas em reunião da diretoria. d) Representação Art No silêncio do estatuto e inexistindo deliberação do conselho de administração (artigo 142, n. II e parágrafo único), competirão a qualquer diretor a representação da companhia e a prática dos atos necessários ao seu funcionamento regular. Parágrafo único. Nos limites de suas atribuições e poderes, é lícito aos diretores constituir mandatários da companhia, devendo ser especificados no instrumento os atos ou operações que poderão praticar e a duração do mandato, que, no caso de mandato judicial, poderá ser por prazo indeterminado. 3. Conselho Fiscal a) Conceito: é órgão de assessoramento da assembleia geral, na apreciação das contas dos administradores e na votação das demonstrações financeiras da sociedade anônima. Sua existência é obrigatória, mas seu funcionamento facultativo. b) composição: é composto por, no mínimo, três e, no máximo cinco membros titulares e seus suplentes. São elegíveis apenas pessoas naturais, residentes no país, com formação superior e experiência empresarial comprovada pelo exercício de cargo de administrador ou de conselheiro fiscal por no mínimo 3 anos. - não podem ser eleitos para o conselho fiscal os integrantes da administração da companhia.

3 c) Competência: Art Compete ao conselho fiscal: I - fiscalizar, por qualquer de seus membros, os atos dos administradores e verificar o cumprimento dos seus deveres legais e estatutários; (Redação dada pela Lei nº , de 2001) II - opinar sobre o relatório anual da administração, fazendo constar do seu parecer as informações complementares que julgar necessárias ou úteis à deliberação da assembleia-geral; III - opinar sobre as propostas dos órgãos da administração, a serem submetidas à assembleia-geral, relativas a modificação do capital social, emissão de debêntures ou bônus de subscrição, planos de investimento ou orçamentos de capital, distribuição de dividendos, transformação, incorporação, fusão ou cisão; (Vide Lei nº , de 2013) IV - denunciar, por qualquer de seus membros, aos órgãos de administração e, se estes não tomarem as providências necessárias para a proteção dos interesses da companhia, à assembleiageral, os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, e sugerir providências úteis à companhia; (Redação dada pela Lei nº , de 2001) V - convocar a assembleia-geral ordinária, se os órgãos da administração retardarem por mais de 1 (um) mês essa convocação, e a extraordinária, sempre que ocorrerem motivos graves ou urgentes, incluindo na agenda das assembleias as matérias que considerarem necessárias; VI - analisar, ao menos trimestralmente, o balancete e demais demonstrações financeiras elaboradas periodicamente pela companhia; VII - examinar as demonstrações financeiras do exercício social e sobre elas opinar; VIII - exercer essas atribuições, durante a liquidação, tendo em vista as disposições especiais que a regulam. ADMINISTRAÇÃO DA COMPANHIA a) Sistemas de administração da companhia: - monista: a fiscalização e supervisão dos executivos encarregados de organizar a empresa e representar legalmente a pessoa jurídica compete exclusivamente aos acionistas (assembleia geral) com o auxílio do conselho fiscal (sistema inglês) - dualista: a fiscalização conta também com um órgão intermediário (conselho de administração) entre a assembleia e a diretoria (sistema alemão). - Brasil: até 1976 a lei adotava exclusivamente o sistema monista. Hoje convivem os dois sistemas. b) Os administradores Conceito: são os membros do conselho de administração e da diretoria. Encontram-se sujeitos às mesmas regras sobre requisitos, impedimentos, investidura, remuneração, deveres e responsabilidade (art. 145 da LSA).

4 Requisitos: somente podem ser pessoais naturais, residentes no Brasil (exceção ao membro do conselho de administração que pode ser domiciliado ou residente no exterior, desde que constitua procurador residente no Brasil art. 46, 2º, LSA). Impedimentos: pessoas impedidas por lei especial; condenadas pela prática de determinados crimes (falimentar, prevaricação, suborno etc); cumpre pena que veda, mesmo temporariamente o acesso a cargos, funções ou empregos públicos; membros do conselho fiscal; membro de órgão consultivo ou qualquer outro em empresas concorrentes, a menos que a AG não se oponha (art. 147, 3º). Se aberta a cia, também está impedida pessoa a quem a CVM impôs pena de inabilidade para o cargo de administrador. Investidura: deve ocorrer no máximo em 30 dias após a eleição, mediante a assinatura de termo específico, lançado em livro de atas do órgão para o qual foi eleito (art. 149, LSA). Remuneração: compete à assembleia geral estabelecer o valor da remuneração dos administradores, bem como os seus benefícios e verbas de representação. c) Regime Jurídico do Diretor Vínculo societário Vínculo trabalhista - empregado eleito para o cargo de diretor: vínculo trabalhista - Súmula 269 do TST: o empregado eleito para ocupar o cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, não se computando o tempo de serviço deste período, salvo se permanecer a subordinação jurídica inerente à relação de emprego. - profissional contratado especificadamente para o cargo: vínculo societário d) Deveres dos Administradores Diligência: art. 153, LSA - O administrador diligente é aquele que emprega na condução dos negócios sociais as cautelas, métodos, recomendações, postulados e técnicas de administração de empresas.

5 Lealdade: art. 154, LSA - se refere aos limites e finalidades do exercício das funções de administrador. Art O administrador deve servir com lealdade à companhia e manter reserva sobre os seus negócios, sendo-lhe vedado: I - usar, em benefício próprio ou de outrem, com ou sem prejuízo para a companhia, as oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em razão do exercício de seu cargo; II - omitir-se no exercício ou proteção de direitos da companhia ou, visando à obtenção de vantagens, para si ou para outrem, deixar de aproveitar oportunidades de negócio de interesse da companhia; III - adquirir, para revender com lucro, bem ou direito que sabe necessário à companhia, ou que esta tencione adquirir. 1º Cumpre, ademais, ao administrador de companhia aberta, guardar sigilo sobre qualquer informação que ainda não tenha sido divulgada para conhecimento do mercado, obtida em razão do cargo e capaz de influir de modo ponderável na cotação de valores mobiliários, sendo-lhe vedado valer-se da informação para obter, para si ou para outrem, vantagem mediante compra ou venda de valores mobiliários. 2º O administrador deve zelar para que a violação do disposto no 1º não possa ocorrer através de subordinados ou terceiros de sua confiança. 3º A pessoa prejudicada em compra e venda de valores mobiliários, contratada com infração do disposto nos 1 e 2, tem direito de haver do infrator indenização por perdas e danos, a menos que ao contratar já conhecesse a informação. 4 o É vedada a utilização de informação relevante ainda não divulgada, por qualquer pessoa que a ela tenha tido acesso, com a finalidade de auferir vantagem, para si ou para outrem, no mercado de valores mobiliários. (Incluído pela Lei nº , de 2001) Informação: art. 157, LSA - restrito aos casos de Cia aberta. Se refere à obrigação de comunicação do mercado, por meio da CVM. Art (...) 4º Os administradores da companhia aberta são obrigados a comunicar imediatamente à bolsa de valores e a divulgar pela imprensa qualquer deliberação da assembléia-geral ou dos órgãos de administração da companhia, ou fato relevante ocorrido nos seus negócios, que possa influir, de modo ponderável, na decisão dos investidores do mercado de vender ou comprar valores mobiliários emitidos pela companhia. (...) 6 o Os administradores da companhia aberta deverão informar imediatamente, nos termos e na forma determinados pela Comissão de Valores Mobiliários, a esta e às bolsas de valores ou entidades do mercado de balcão organizado nas quais os valores mobiliários de emissão da companhia estejam admitidos à negociação, as modificações em suas posições acionárias na companhia. (Incluído pela Lei nº , de 2001) Obs. Antes da divulgação do fato relevante, compete ao administrador de companhia aberta guardar sigilo absoluto acerca das operações capazes de influir no comportamento dos investidores, sendo vetado usar informações privilegiadas para obter vantagens para si ou terceiros (art. 155, 1º a 3º). A falta de observação desta regra implica em insider trading, punido civil e criminalmente (LCVM, art. 27-D).

6 e) Responsabilidade civil dos Administradores Art O administrador não é pessoalmente responsável pelas obrigações que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gestão; responde, porém, civilmente, pelos prejuízos que causar, quando proceder: I - dentro de suas atribuições ou poderes, com culpa ou dolo; II - com violação da lei ou do estatuto. Hipótese do inciso I - nesse caso a responsabilidade é subjetiva do tipo clássico Hipótese do inciso II - nesse caso existem três correntes: a) subjetiva do tipo clássico (Fabio Ulhoa); b) subjetiva com presunção de culpa (Nelson Eizirik); c) objetiva (Modesto Carvalhosa). a) Subjetiva do tipo clássico: é a regra geral da responsabilidade civil do direito brasileiro (art. 927 da CC). A vítima, neste caso deve obrigatoriamente provar a conduta culposa do agente por ação ou omissão; a existência e extensão dos danos; o nexo de causalidade entre a conduta e o dano. b) Subjetiva com presunção de culpa: a única diferença está no ônus da prova, que neste caso cabe ao demandado provar que não agiu com culpa. c) Objetiva: neste caso, não se leva em conta culpa, sendo necessário provar apenas a existência e extensão dos danos e o nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano. Responsabilidade civil por ato de outro administrador Art. 158 (...) 1º O administrador não é responsável por atos ilícitos de outros administradores, salvo se com eles for conivente, se negligenciar em descobri-los ou se, deles tendo conhecimento, deixar de agir para impedir a sua prática. Exime-se de responsabilidade o administrador dissidente que faça consignar sua divergência em ata de reunião do órgão de administração ou, não sendo possível, dela dê ciência imediata e por escrito ao órgão da administração, no conselho fiscal, se em funcionamento, ou à assembleia-geral. (...) - S.A. fechada: os administradores são responsáveis solidariamente pelos prejuízos decorrentes do descumprimento de seus deveres, ainda que suas atribuições estatutárias não compreendam tarefas relacionadas com o normal funcionamento da companhia, salvo se consignarem sua divergência em ata.

7 - S.A. aberta: a responsabilidade dos administradores de companhia aberta é solidária apenas se detiverem competência relacionada com os deveres que garantem o funcionamento normal da companhia (art. 158, 3º), salvo se tiverem consignado em ata a sua divergência e comunicado o assunto à assembleia. Ação de Responsabilidade: é apurada por deliberação da assembleia geral. Art Compete à companhia, mediante prévia deliberação da assembleia-geral, a ação de responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuízos causados ao seu patrimônio. Administradores de instituição financeira A lei estabelece regras próprias, conforme disposto nos artigos 36 a 49 da LSA. BIBLIOGRAFIA: ULHOA, Fabio Coelho. Curso de Direito Comercial. Vol. II, São Paulo: Saraiva, 2014, pág. 243/298 Obs. Esse material é um roteiro de aulas e se destina exclusivamente aos alunos matriculados na disciplina Direito Empresarial II (2S/2015) da UNIMEP. Fica vedada a sua comercialização ou publicação em qualquer meio eletrônico (sites, facebook etc).