Suspensão de concurso público

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1 Suspensão de concurso público EDITAL DE CONCURSO PÚBLICO N EMENTA: Edital de concurso público Prefeitura municipal Irregularidades Ausência de comprovação da publicação do edital Quantitativo de vagas divergente do constante nas leis municipais Exigência irregular de preenchimento de requisitos editalícios no ato da inscrição Exigência desarrazoada de confirmação de inscrição via internet Exigência indevida de apresentação de laudo médico somente por via postal Necessidade de inclusão de cláusula prevendo que a cada 19/20 de candidatos sem deficiência, o último vigésimo será nomeado, dentre os candidatos portadores de deficiência aprovados Atribuição desarrazoada de responsabilidade ao candidato por todos os erros de envio das inscrições via internet Necessidade de inclusão de cláusula no edital prevendo que a anulação de qualquer questão do certame beneficiará todos os candidatos Previsão de prazo prescricional de um ano, contrariando a prescrição quinquenária das ações em face da administração pública Imposição de limite de idade para cargos de Vigia e Operário sem demonstração da legalidade Previsão indevida de prazo de cinco dias para que o candidato tome posse a partir da data da convocação Exigência de cláusula editalícia assegurando o direito subjetivo à nomeação dos candidatos aprovados dentro do número de vagas Suspensão cautelar. (...) todos os cargos oferecidos no edital serão obrigatoriamente preenchidos dentro do prazo de validade do concurso, considerando que, em reiteradas decisões, este Tribunal se posicionou no sentido de que a aprovação dentro do número de vagas previstas no edital não gera mera expectativa de direito, mas, sim, direito subjetivo à nomeação dentro do prazo de validade do certame. ASSCOM TCEMG RELATOR: CONSELHEIRO SEBASTIÃO HELVECIO 157

2 RELATÓRIO Em atendimento ao comando estabelecido pelo art. 5 da Instrução Normativa n. 05/2007, com redação dada pela Instrução Normativa n. 04/2008, foram enviadas a esta Corte de Contas, em 12/08/2009, por meio do Sistema Informatizado de Fiscalização dos Atos de Admissão Fiscad, informações relativas ao concurso público promovido pelo Município de Porto Firme, para provimento de diversos cargos do quadro de pessoal da Prefeitura local, sob o regime estatutário, em consonância com a legislação pertinente. Impende registrar que as inscrições estão previstas para o período de 13/10/2009 a 13/11/2009 e as provas, marcadas para 20/12/2009. Nos termos regimentais, a documentação às fls. 02 a 74, depois de autuada e distribuída à relatoria do Conselheiro em exercício Licurgo Mourão, foi remetida à coordenadoria técnica competente cuja manifestação foi acostada às fls. 75 a 84. Ato contínuo, foram os autos submetidos à apreciação do Ministério Público junto ao Tribunal de Contas, conforme consta do parecer às fls. 87 a 112, no qual foram apontadas outras irregularidades, além daquelas já detectadas na análise técnica preliminar, que comprometem o sistema normativo regulador dos concursos públicos, mormente quanto à lisura e à essencialidade do processo competitivo. Inicialmente, insta registrar que as determinações contidas na mencionada Instrução Normativa n. 05/2007 foram atendidas parcialmente, tendo em vista que, apesar de as informações pertinentes ao certame terem sido enviadas tempestivamente, verificou-se que o Anexo IV (Quadro informativo de pessoal concurso público e quantitativo de vagas) não foi preenchido corretamente, levando-se em conta que, para alguns cargos, o quantitativo de vagas nele informado é divergente daquele constante das Leis Municipais n. 693/93; n. 866/03 e n. 967/08, notadamente quanto aos cargos de Motorista e Oficial de Atendimento. Ademais, questão outra de igual importância a ressaltar refere-se à publicidade do edital. No caso em tela, apesar de constar dos autos que o instrumento convocatório foi publicado em 12/08/2009, não restou devidamente evidenciada prova dessa publicidade. MÉRITO Nesta esteira, a ausência destes elementos essenciais, quais sejam, comprovante de publicidade e correto preenchimento do Anexo IV, prejudicam o exame da legalidade do edital; primeiro, porque, enquanto não se comprovar a publicação 158

3 do ato, não se pode considerá-lo perfeito e, segundo, porque os cargos oferecidos no edital devem ser criados por lei e as vagas encontrarem-se disponíveis na data do edital. Entretanto, por medida de economia processual e em atenção ao princípio da eventualidade, valendo-me da análise procedida pelos órgãos da Casa, passo, a seguir, a enumerar alguns itens, os quais também entendo carecedores de correção por afrontarem os princípios constitucionais estabelecidos no caput do art. 37, notadamente, da legalidade, da igualdade, da razoabilidade e da ampla acessibilidade aos cargos públicos, vejamos: 1. Apesar de constar dos autos que o instrumento convocatório foi publicado em 12/08/2009, não restou devidamente comprovada tal publicação, devendo ser evidenciada prova dessa publicidade, porquanto é imprescindível para que o ato possa ser considerado perfeito. Além disso, impossível se torna aferir o interstício de pelo menos 30 dias entre a data da publicação do edital e o início das inscrições. 2. No que tange à divulgação dos atos do concurso, não é demais frisar que a orientação desta Corte de Contas, para que o princípio da publicidade atinja efetivamente seus fins, é no sentido de que o ato inaugural do certame, bem como as suas retificações, devem contar com todas as formas possíveis de propagação, quais sejam: afixação no quadro de avisos da prefeitura, divulgação na internet e publicação em jornal oficial ou outro de grande circulação na região. A medida se faz necessária pois essa é a oportunidade de se noticiar à sociedade a existência do concurso, razão pela qual deve haver a mais ampla divulgação possível. O mesmo entendimento se aplica às retificações do instrumento convocatório. Em relação aos demais atos, considerando que o certame já alcançou o público desejado, as formas de publicidade podem ser menos rígidas, sem, contudo, descuidar-se do amplo acesso dos candidatos a tais atos, devendo, neste caso, além da afixação em local próprio na prefeitura, apresentar pelo menos mais um meio de divulgação, seja por meio da internet, seja por meio de jornal de grande circulação, a fim de dar efetivo conhecimento aos candidatos das ocorrências e de todos os atos relativos ao certame. 3. Deve ser alterado o item 4, à fl. 06, que dispõe sobre as condições para a inscrição dos candidatos ao certame, porque alguns dos requisitos ali impostos somente podem ser exigidos quando da data da posse e não quando da ocasião da inscrição, etapas distintas, que, de igual forma, devem ser tratadas e, no que se refere aos requisitos para a posse, não podem constituir óbice à inscrição. Trata-se de falha que pode ensejar dúvidas aos candidatos e, se não reparada, poderá configurar afronta ao princípio da igualdade, uma vez que a exigência de tais 159

4 requisitos no momento da inscrição prejudica, em muito, aqueles que ainda não os preencheram na ocasião do encerramento das inscrições. Ressalte-se, ainda, que a redação original colide com o entendimento jurisprudencial do Superior Tribunal de Justiça, o qual reafirma que o momento da comprovação dos requisitos exigidos em concursos públicos é a data da posse. 4. O item 5.3, alínea d, à fl. 07, elencou como requisito obrigatório para a confirmação da inscrição via internet o encaminhamento, por meio de fax, do comprovante do depósito da taxa de inscrição e da fotocópia da carteira de identidade ou documento equivalente. A redação do dispositivo, além de difícil interpretação, contém exigências que criam dificuldades e ônus desarrazoados para os candidatos, visto que tanto a quitação da taxa de inscrição como a identidade dos candidatos podem ser aferidas por outros meios que dispensam o envio do fax ou a remessa pela via postal da documentação citada. 5. Em atenção ao princípio da razoabilidade deve ser alterado o item 3.6, à fl. 05, para permitir ao candidato a apresentação do laudo médico, além da via postal, também na forma presencial, qual seja, na sede da prefeitura local. 6. Consta do edital, subitem 3.1, à fl. 05, que o percentual de vagas a ser reservado aos portadores de deficiência é de 5%. Verifica-se que não foi estabelecido o critério de arredondamento, quando da aplicação do percentual resultar número fracionado. A esse respeito, não consta dos autos legislação municipal regulamentadora da matéria, razão pela qual entendemos que o edital em estudo, nos termos assegurados pelo mencionado subitem 3.1, atende ao comando constitucional estabelecido pelo inciso VIII, art. 37 da CR/88. Nesta esteira, adoto o entendimento do ilustre representante do Ministério Público que, a esse respeito, às fls. 93 a 97, conclui pela necessidade da inclusão de cláusula estabelecendo que, caso não haja nomeação e posse conjunta de todos os aprovados, a cada 19/20 de candidatos sem deficiência, o último vigésimo será nomeado oriundo da lista de candidatos com deficiência aprovados, independentemente de sua classificação geral, respeitando-se a ordem de classificação da lista dos candidatos aprovados com deficiência. 7. A disposição contida no item 3, à fl. 05, deve ser alterada haja vista que não se pode atribuir ao candidato a responsabilidade por eventual erro no envio das inscrições realizadas via internet, seja por motivos de ordem técnica dos computadores, falhas de comunicação, congestionamento das linhas de comunicação, bem como 160

5 por outros fatores que impossibilitem a transferência dos dados. Tais previsões são, no mínimo, irrazoáveis, vez que aos candidatos somente recai o ônus pelas falhas no envio, se estas não forem decorrentes de culpa exclusiva da instituição organizadora do concurso, devendo-se, pois, constar do edital que o candidato somente deve arcar com o ônus se essas falhas não forem de responsabilidade dos organizadores do concurso. 8. Necessária se faz a adequação do subitem 6.7, à fl. 09, ao regime jurídico estatutário, devendo ser alterada a expressão quando da contratação para quando da posse. 9. Mister se faz constar do edital que a anulação de qualquer questão do certame, seja por recurso administrativo, seja por decisão judicial, resultará em benefício de todos os candidatos, ainda que estes não tenham recorrido ou ingressado em juízo. 10. No tocante aos requisitos para a posse, subitem 12.9, à fl. 15, não parece razoável que a não apresentação da certidão de nascimento de filhos menores de 14 anos possa impedir que o candidato aprovado em concurso venha a tomar posse em cargo público. Da mesma forma, verifica-se que entre os requisitos para o exercício dos cargos não há previsão de experiência anterior e, além disso, apesar de se tratar de concurso de provas e títulos, a experiência profissional não foi contemplada como título a ser considerado. Por isso, razão não há para a exigência da apresentação da CTPS, principalmente por ocasião da posse, devendo, pois, serem excluídas as alíneas h e k. 11. Necessária se faz a alteração do subitem 12.22, à fl. 15, para dele fazer constar expressamente que, às retificações do edital, seja dada a mesma publicidade conferida ao aviso de abertura do concurso. Tal medida é necessária para que o instrumento convocatório cumpra o princípio da publicidade, por meio do amplo acesso às alterações das regras do concurso. 12. O subitem 12.19, à fl. 15, estabelece que, decorrido o prazo de um ano, os gabaritos oficiais e as provas práticas do concurso serão incinerados. No mesmo sentido o item 12.23, às fls. 15 e 16, estabelece também o prazo de um ano para prescrição do direito de ação contra os atos referentes ao presente certame. Tais disposições não se coadunam com a prescrição quinquenária positivada pelo Decreto n /1932, haja vista que eventual ação judicial contra a administração pública poderá ser manejada não somente através de mandado de segurança, cujo prazo para ajuizamento é de 120 dias, mas também por ação ordinária, dentro do 161

6 lapso temporal de cinco anos, necessitando de elemento probatório que possibilite sua apreciação. Pelo exposto, o mencionado subitem deve ser excluído do edital ou ter sua redação alterada para prever que os documentos relativos ao concurso público poderão ser incinerados após o decurso do período de pelo menos cinco anos, a contar da sua homologação. No tocante ao prazo prescricional estabelecido pelo subitem 12.23, tem-se que, consoante o art. 192 do Código Civil, não é possível alterar o prazo prescricional mediante acordo entre as partes. Trata-se, pois, de instituto regulamentado por lei, não podendo os prazos serem estabelecidos por outros atos que não sejam a lei. No caso em tela, as disposições do edital contrariam as determinações legais que estipulam o prazo prescricional de cinco anos e, por isso, devem os subitens e serem alterados ou excluídos do edital. 13. A redação do edital deve ser clara e objetiva. Nesse sentido mister se faz seja procedida adequação do item 12.11, à fl. 15, que, de forma genérica e ampla, condiciona a posse a requisitos e condições não especificados. 14. Não restou demonstrada a legalidade da imposição do limite de idade para os cargos de Vigia e Operário (item 1, às fls. 03 e 04). Nesse aspecto, não existindo suporte legal para justificar o limite de idade em razão da natureza das atribuições do cargo, deverá tal exigência ser excluída. 15. Não constando dos autos legislação municipal que trate da matéria, mister se faz seja alterada a redação do subitem 12.5, à fl. 15, haja vista a exiguidade do prazo estabelecido para o candidato tomar posse no cargo, qual seja, cinco dias corridos a contar da data da convocação. 16. Impõe-se necessária, para se evitar dúvida e insegurança aos candidatos, a adequação do item 12.10, à fl. 15, para que dele se faça constar a observância das disposições insertas no subitem 12.3, à fl. 14, as quais prevêem que todos os cargos oferecidos no edital serão obrigatoriamente preenchidos dentro do prazo de validade do concurso, considerando que, em reiteradas decisões, este Tribunal se posicionou no sentido de que a aprovação dentro do número de vagas previstas no edital não gera mera expectativa de direito, mas, sim, direito subjetivo à nomeação dentro do prazo de validade do certame. Assim sendo, levando em consideração as irregularidades verificadas no instrumento convocatório e a proximidade do início das inscrições, compete a esta Corte de Contas, no exercício de suas atribuições, adotar providências imediatas para evitar a continuidade do certame nos moldes em que se encontra. 162

7 DECISÃO Diante dos fundamentos expostos e considerando que o edital de concurso público possui cláusulas passíveis de causar lesão grave e de difícil reparação, DETERMINO, com fulcro no inciso XXXI do art. 3 c/c o art. 95 e inciso III do art. 96 da Lei Complementar n. 102/08, a suspensão cautelar do Edital n. 001/2009, instaurado pela Prefeitura Municipal de Porto Firme, na fase em que se encontra. Intime-se o Sr. Renato Santana Saraiva, Chefe do Executivo municipal, com a urgência que o caso requer, mediante fac-símile, e via postal para, no prazo de cinco dias, comprovar a este Tribunal, mediante publicação em jornal oficial, o cumprimento desta decisão de suspensão do concurso, comunicando-lhe que, consoante art. 151, 2, do RITCMG, fica fixado o prazo de 20 dias para a adoção das medidas saneadoras. Deverá o interessado ser advertido de que o não cumprimento desta decisão importará na aplicação de multa pessoal, nos termos do art. 85, inciso III, da Lei Complementar n. 102/2008, c/c o art. 318, inciso III, do Regimento Interno desta Corte de Contas. O edital de concurso público em epígrafe foi apreciado pela Segunda Câmara na Sessão do dia 22/10/09; presentes o Conselheiro Eduardo Carone Costa e o Conselheiro Elmo Braz, que referendaram a decisão monocrática exarada pelo Relator Conselheiro Sebastião Helvecio. 163