LEI Nº 8.072, DE 25 DE JULHO DE 1990.

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1 LEI Nº 8.072, DE 25 DE JULHO DE Dispõe sobre os crimes hediondos, nos termos do art. 5º, inciso XLIII, da Constituição Federal, e determina outras providências. O PRESIDENTE DA REPÚBLICA, faço saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei: REDAÇÃO ORIGINAL: ART. 1º SÃO CONSIDERADOS HEDIONDOS OS CRIMES DE LATROCÍNIO (ART. 157, 3º, IN FINE), EXTORSÃO QUALIFICADA PELA MORTE, (ART. 158, 2º), EXTORSÃO MEDIANTE SEQÜESTRO E NA FORMA QUALIFICADA (ART. 159, CAPUT E SEUS 1º, 2º E 3º), ESTUPRO (ART. 213, CAPUT E SUA COMBINAÇÃO COM O ART. 223, CAPUT E PARÁGRAFO ÚNICO), ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR (ART. 214 E SUA COMBINAÇÃO COM O ART. 223, CAPUT E PARÁGRAFO ÚNICO), EPIDEMIA COM RESULTADO MORTE (ART. 267, 1º), ENVENENAMENTO DE ÁGUA POTÁVEL OU DE SUBSTÂNCIA ALIMENTÍCIA OU MEDICINAL, QUALIFICADO PELA MORTE (ART. 270, COMBINADO COM O ART. 285), TODOS DO CÓDIGO PENAL (DECRETO-LEI Nº 2.848, DE 7 DE DEZEMBRO DE 1940), E DE GENOCÍDIO (ARTS. 1º, 2º E 3º DA LEI Nº 2.889, DE 1º DE OUTUBRO DE 1956), TENTADOS OU CONSUMADOS. ATENÇÃO: AFORA OUTRAS ALTERAÇÕES, O ENVENENAMENTO DE ÁGUA POTÁVEL OU SUBSTÂNCIA ALIMETÍCIA OU MEDICINAL NÃO É MAIS CRIME HEDIONDO. 1

2 Art. 1 o São considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto-Lei n o 2.848, de 7 de dezembro de Código Penal, consumados ou tentados: (Redação do caput dada pela Lei nº 8.930, de 1994); I homicídio (art. 121), quando praticado em atividade típica de grupo de extermínio, ainda que cometido por um só agente, e homicídio qualificado (art. 121, 2 o, incisos I, II, III, IV, V, VI e VII); (inciso VI - feminicídio - incluído pela Lei /15); (inciso VII - contra determinadas autoridades ou agentes - incluído pela Lei /15) FORMAS HOMICÍDIOS HEDIONDOS: * QUANDO PRATICADO EM ATIVIDADE TÍPICA DE GRUPO DE EXTERMÍNIO, AINDA QUE COMETIDO POR UM SÓ AGENTE; (NESSE INCIDE A AGRAVANTE DO 6º, IN FINE, DO ART. 121, INSERIDA PELA LEI /12) * HOMICÍDIO QUALIFICADO 2

3 O HOMICÍDIO NÃO ERA HEDIONDO NA REDAÇÃO ORIGINAL. A INCLUSÃO DO HOMICIDIO QUANDO PRATICADO EM ATIVIDADE TÍPICA DE GRUPO DE EXTERMÍNIO, AINDA QUE COMETIDO POR UM SÓ AGENTE, E HOMICÍDIO QUALIFICADO DECORREU DE UMA "DEMANDA" POPULAR EM VIRTUDE DO HOMICÍDIO DA ATRIZ DANIELA PEREZ. "DANIELLA PEREZ TINHA APENAS 22 ANOS (EM 28/12/1992) QUANDO FOI BRUTALMENTE ASSASSINADA PELO EX ATOR E COLEGA DE TRABALHO GUILHERME DE PÁDUA E POR SUA ESPOSA PAULA NOGUEIRA THOMAZ (HOJE PAULA NOGUEIRA PEIXOTO), QUE A EMBOSCARAM E MATARAM COM 18 ESTOCADAS DE PUNHAL, QUE PERFURARAM O PESCOÇO, PULMÃO E O CORAÇÃO DA ATRIZ. JULGADOS E CONDENADOS POR HOMICÍDIO DUPLAMENTE QUALIFICADO, COM MOTIVO TORPE E IMPOSSIBILIDADE DE DEFESA DA VÍTIMA, OS DOIS CUMPRIRAM APENAS SEIS DOS 19 ANOS A QUE FORAM CONDENADOS. A INDIGNAÇÃO POPULAR QUE SE SEGUIU A ESSE EPISÓDIO RESULTOU NA ALTERAÇÃO DA LEGISLAÇÃO PENAL, GRAÇAS AOS ESFORÇOS DA MÃE DE DANIELLA, GLÓRIA PEREZ, QUE ENCABEÇOU UMA CAMPANHA DE ASSINATURAS E CONSEGUIU FAZER PASSAR A PRIMEIRA INICIATIVA POPULAR DE PROJETO DE LEI A SE TORNAR LEI EFETIVA NA HISTÓRIA DO BRASIL. A SAÍDA DA SUA PERSONAGEM NA NOVELA DE CORPO E ALMA FOI EXPLICADA COM UMA VIAGEM DE ESTUDOS AO EXTERIOR O PERSONAGEM DO ATOR GUILHERME DE PÁDUA DEIXOU DE EXISTIR." ( ACESSO EM 3/10/2016) 3

4 HOMICÍDIO QUALIFICADO PRIVILEGIADO = ART. 121, 1º (NATUREZA SUBJETIVA) + 2º, III E IV (NATUREZA OBJETIVA) HÁ DIVERGÊNCIA, MAS, EM PRINCÍPIO, NÃO É HEDIONDO. NESSE SENTIDO: STJ - PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINÁRIO. ART. 121, 1º E 2º, INCISO IV, C/C ART. 14, INCISO II, AMBOS DO CÓDIGO PENAL. CRIME NÃO ELENCADO COMO HEDIONDO. PENA-BASE FIXADA ACIMA DO MÍNIMO LEGAL. CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS DESFAVORÁVEIS. REGIME PRISIONAL SEMIABERTO. DIREITO DE APELAR EM LIBERDADE. I - POR INCOMPATIBILIDADE AXIOLÓGICA E POR FALTA DE PREVISÃO LEGAL, O HOMICÍDIO QUALIFICADO-PRIVILEGIADO NÃO INTEGRA O ROL DOS DENOMINADOS CRIMES HEDIONDOS (PRECEDENTES). II (...) (HC / SP J. 13/4/2010) NO MESMO RUMO: (STJ - HC / MG J. 19/11/2009) E (STJ - HC / MG J. 6/2/2006) 4

5 HOMICÍDIO - VÍTIMA: AUTORIDADE / AGENTE / CÔNJUGE / COMPANHEIRO OU PARENTE CONGUINEO ATÉ TERCEIRO GRAU DE INTEGRANTES: * DA MARINHA, DO EXÉRCITO E DA AERONÁUTICA (ART. 142 CF); * I - DA POLÍCIA FEDERAL; II - DA POLÍCIA RODOVIÁRIA FEDERAL; III - DA POLÍCIA FERROVIÁRIA FEDERAL; IV - DAS POLÍCIAS CIVIS; V - DAS POLÍCIAS MILITARES E DOS CORPOS DE BOMBEIROS MILITARES (ART. 144 CF); * DO SISTEMA PRISIONAL E DA FORÇA NACIONAL DE SEGURANÇA PÚBLICA PRATICADOS EM RAZÃO DA CONDIÇÃO DA AUTORIDADE 5

6 I-A lesão corporal dolosa de natureza gravíssima (art. 129, 2 o ) e lesão corporal seguida de morte (art. 129, 3 o ), quando praticadas contra autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituição Federal, integrantes do sistema prisional e da Força Nacional de Segurança Pública, no exercício da função ou em decorrência dela, ou contra seu cônjuge, companheiro ou parente consanguíneo até terceiro grau, em razão dessa condição; (Incluído pela Lei nº , de 2015) LESÃO CORPORAL DE NATUREZA GRAVÍSSIMA E SEGUIDA DE MORTE - VÍTIMA: AUTORIDADE / AGENTE / CÔNJUGE / COMPANHEIRO OU PARENTE CONGUINEO ATÉ TERCEIRO GRAU DE INTEGRANTES: * DA MARINHA, DO EXÉRCITO E DA AERONÁUTICA (ART. 142 CF); * I - DA POLÍCIA FEDERAL; II - DA POLÍCIA RODOVIÁRIA FEDERAL; III - DA POLÍCIA FERROVIÁRIA FEDERAL; IV - DAS POLÍCIAS CIVIS; V - DAS POLÍCIAS MILITARES E DOS CORPOS DE BOMBEIROS MILITARES (ART. 144 CF); * DO SISTEMA PRISIONAL E DA FORÇA NACIONAL DE SEGURANÇA PÚBLICA PRATICADOS EM RAZÃO DA CONDIÇÃO DA AUTORIDADE 6

7 II - latrocínio (art. 157, 3 o, in fine); (Inciso incluído pela Lei nº 8.930, de 1994) CP - CÓDIGO PENAL ART SUBTRAIR COISA MÓVEL ALHEIA, PARA SI OU PARA OUTREM, MEDIANTE GRAVE AMEAÇA OU VIOLÊNCIA A PESSOA, OU DEPOIS DE HAVÊ-LA, POR QUALQUER MEIO, REDUZIDO À IMPOSSIBILIDADE DE RESISTÊNCIA: PENA - RECLUSÃO, DE QUATRO A DEZ ANOS, E MULTA. 3º SE DA VIOLÊNCIA RESULTA LESÃO CORPORAL GRAVE, A PENA É DE RECLUSÃO, DE SETE A QUINZE ANOS, ALÉM DA MULTA; SE RESULTA MORTE, A RECLUSÃO É DE VINTE A TRINTA ANOS, SEM PREJUÍZO DA MULTA. PENAL. HABEAS CORPUS. EXECUÇÃO. ROUBO SEGUIDO DE LESÃO CORPORAL DE NATUREZA GRAVÍSSIMA. NATUREZA DO DELITO. NÃO CONFIGURAÇÃO DE CRIME HEDIONDO. REGIME INTEGRALMENTE FECHADO. IMPOSSIBILIDADE. LIVRAMENTO CONDICIONAL. QUESTÃO NÃO-ANALISADA PELO TRIBUNAL DE ORIGEM. SUPRESSÃO DE INSTÂNCIA. ORDEM DENEGADA. HABEAS CORPUS CONCEDIDO DE OFÍCIO PARA FIXAR O REGIME INICIAL FECHADO PARA O CUMPRIMENTO DA PENA. 1. O DELITO DE ROUBO SEGUIDO DE LESÃO CORPORAL DE NATUREZA GRAVÍSSIMA NÃO ESTÁ ELENCADO NO ROL DOS CRIMES HEDIONDOS, NÃO DEVENDO SUBSISTIR A FIXAÇÃO DO REGIME INTEGRALMENTE FECHADO. 2. NÃO HAVENDO MANIFESTAÇÃO, POR PARTE DO JUÍZO DA EXECUÇÃO, ACERCA DO BENEFÍCIO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL, NÃO PODE O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA ANALISAR O TEMA, SOB PENA DE INDEVIDA SUPRESSÃO DE INSTÂNCIA. 3. ORDEM DENEGADA. HABEAS CORPUS CONCEDIDO DE OFÍCIO PARA FIXAR O REGIME INICIALMENTE FECHADO PARA CUMPRIMENTO DA REPRIMENDA. (STJ - HC / RJ) 7

8 III - extorsão qualificada pela morte (art. 158, 2 o ); (Inciso incluído pela Lei nº 8.930, de 1994) CP - ART CONSTRANGER ALGUÉM, MEDIANTE VIOLÊNCIA OU GRAVE AMEAÇA, E COM O INTUITO DE OBTER PARA SI OU PARA OUTREM INDEVIDA VANTAGEM ECONÔMICA, A FAZER, TOLERAR QUE SE FAÇA OU DEIXAR DE FAZER ALGUMA COISA: ( ) 3 O SE O CRIME É COMETIDO MEDIANTE A RESTRIÇÃO DA LIBERDADE DA VÍTIMA, E ESSA CONDIÇÃO É NECESSÁRIA PARA A OBTENÇÃO DA VANTAGEM ECONÔMICA, A PENA É DE RECLUSÃO, DE 6 (SEIS) A 12 (DOZE) ANOS, ALÉM DA MULTA; SE RESULTA LESÃO CORPORAL GRAVE OU MORTE, APLICAM-SE AS PENAS PREVISTAS NO ART. 159, 2 O E 3 O, RESPECTIVAMENTE. (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) * A LEI /09 INCLUIU NO ART. 158 O 3º. ESSE PARÁGRAFO, ATUALMENTE, TIPIFICA O CHAMADO "SEQUESTRO RELAMPAGO" COMO EXTORSÃO QUALIFICADA. ALÉM DISSO, ESTABELECE QUE SE DA EXTORSÃO "RESULTA LESÃO CORPORAL GRAVE OU MORTE, APLICAM-SE AS PENAS PREVISTAS NO ART. 159, 2 O E 3 O, RESPECTIVAMENTE". 8

9 IMPORTANTE DIFERENCIAR QUE: A) A EXTORSÃO COM RESULTADO MORTE É CRIME HEDIONDO; B) A EXTORSÃO COM RESULTADO LESÃO CORPORAL GRAVE NÃO É CRIME HEDIONDO. C) O "SEQUESTRO RELÂMPAGO" NA MODALIDADE EXTORSÃO NÃO É CRIME HEDIONDO. "DISTINÇÃO DO CRIME DE EXTORSÃO MEIDANTE SEQUESTRO (CP, ART. 159): NO CRIME DESTE ART. 158, 3º, QUE DENOMINAMOS EXTORSÃO COM SEQUESTRO, É A PRÓPRIA PESSOA SEQUESTRADA QUE É EXTORQUIDA. JÁ NO CRIME DE EXTORSÃO MEDIANTE SEQUESTRO DO ART. 159, A PESSOA SEQUESTRADA É UMA, E A EXTORQUIDA, OUTRA (EM GERAL FAMILIARES DAQUELA)". (DELMANTO..., CÓDIGO PENAL COMENTADO. 8ª ED. 2011, PG. 582) 9

10 IV - extorsão mediante seqüestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e l o, 2 o e 3 o ); (Inciso incluído pela Lei nº 8.930, de 1994) ART SEQÜESTRAR PESSOA COM O FIM DE OBTER, PARA SI OU PARA OUTREM, QUALQUER VANTAGEM, COMO CONDIÇÃO OU PREÇO DO RESGATE: PENA - RECLUSÃO, DE OITO A QUINZE ANOS. (REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº 8.072, DE ) 1O SE O SEQÜESTRO DURA MAIS DE 24 (VINTE E QUATRO) HORAS, SE O SEQÜESTRADO É MENOR DE 18 (DEZOITO) OU MAIOR DE 60 (SESSENTA) ANOS, OU SE O CRIME É COMETIDO POR BANDO OU QUADRILHA. (REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº , DE 2003) PENA - RECLUSÃO, DE DOZE A VINTE ANOS. (REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº 8.072, DE ) 2º - SE DO FATO RESULTA LESÃO CORPORAL DE NATUREZA GRAVE: PENA - RECLUSÃO, DE DEZESSEIS A VINTE E QUATRO ANOS. (REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº 8.072, DE ) 3º - SE RESULTA A MORTE:PENA - RECLUSÃO, DE VINTE E QUATRO A TRINTA ANOS. (REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº 8.072, DE ) 10

11 V - estupro (art. 213, caput e 1 o e 2 o ); (Redação dada pela Lei nº , de 2009) * REDAÇÃO ANTERIOR: "V - ESTUPRO (ART. 213 E SUA COMBINAÇÃO COM O ART. 223, CAPUT E PARÁGRAFO ÚNICO); (INCISO INCLUÍDO PELA LEI Nº 8.930, DE 1994) VI - ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR (ART. 214 E SUA COMBINAÇÃO COM O ART. 223, CAPUT E PARÁGRAFO ÚNICO);"(INCISO INCLUÍDO PELA LEI Nº 8.930, DE 1994) * ANTES DA LEI /09 HAVIAM DISCUSSÕES SOBRE O ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR, PRATICADO COM VIOLÊNCIA PRESUMIDA (ANTIGO ART. 224 DO CP), SEREM OU NÃO HEDIONDOS, JÁ QUE NA REDAÇÃO DOS INCISOS V E VI NÃO HAVIA MENÇÃO AO ART. 224 DO CP. STF POSICIONOU-SE PELA HEDIONDEZ (STF - RHC / DF J. 11/2/2014). PARA CRIMES PRATICADOS APÓS A VIGÊNCIA DO ART. 217-A ESSA DISCUSSÃO PERDEU OBJETO, JÁ QUE A VIOLÊNCIA PRESUMIDA FOI EXPRESSAMENTE INCLUÍDA NO ROL DE CRIMES HEDIONDOS NO INCISO VI. * ESTUPRO É HEDIONDO SE CAPITULADO NO CAPUT OU NOS 1º E 2º 11

12 VI - estupro de vulnerável (art. 217-A, caput e 1 o, 2 o, 3 o e 4 o ); (Redação dada pela Lei nº , de 2009) ART. 217-A. TER CONJUNÇÃO CARNAL OU PRATICAR OUTRO ATO LIBIDINOSO COM MENOR DE 14 (CATORZE) ANOS: (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) PENA - RECLUSÃO, DE 8 (OITO) A 15 (QUINZE) ANOS. (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) 1O INCORRE NA MESMA PENA QUEM PRATICA AS AÇÕES DESCRITAS NO CAPUT COM ALGUÉM QUE, POR ENFERMIDADE OU DEFICIÊNCIA MENTAL, NÃO TEM O NECESSÁRIO DISCERNIMENTO PARA A PRÁTICA DO ATO, OU QUE, POR QUALQUER OUTRA CAUSA, NÃO PODE OFERECER RESISTÊNCIA. (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009); 2O (VETADO) 3O SE DA CONDUTA RESULTA LESÃO CORPORAL DE NATUREZA GRAVE: (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) PENA - RECLUSÃO, DE 10 (DEZ) A 20 (VINTE) ANOS. (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) 4O SE DA CONDUTA RESULTA MORTE: (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) PENA - RECLUSÃO, DE 12 (DOZE) A 30 (TRINTA) ANOS.(INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) 12

13 VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1 o ). (Inciso incluído pela Lei nº 8.930, de 1994) ART CAUSAR EPIDEMIA, MEDIANTE A PROPAGAÇÃO DE GERMES PATOGÊNICOS: PENA - RECLUSÃO, DE DEZ A QUINZE ANOS. (REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº 8.072, DE ) 1º - SE DO FATO RESULTA MORTE, A PENA É APLICADA EM DOBRO. EPIDEMIA SEM RESULTADO MORTE (CAPITULADO NO CAPUT) NÃO É CRIME HEDIONDO 13

14 VII-B - falsificação, corrupção, adulteração ou alteração de produto destinado a fins terapêuticos ou medicinais (art. 273, caput e 1 o, 1 o -A e 1 o -B, com a redação dada pela Lei n o 9.677, de 2 de julho de 1998). (Inciso incluído pela Lei nº 9.695, de 1998) ART FALSIFICAR, CORROMPER, ADULTERAR OU ALTERAR PRODUTO DESTINADO A FINS TERAPÊUTICOS OU MEDICINAIS: (REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº 9.677, DE ) PENA - RECLUSÃO, DE 10 (DEZ) A 15 (QUINZE) ANOS, E MULTA. (REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº 9.677, DE ) 1º - NAS MESMAS PENAS INCORRE QUEM IMPORTA, VENDE, EXPÕE À VENDA, TEM EM DEPÓSITO PARA VENDER OU, DE QUALQUER FORMA, DISTRIBUI OU ENTREGA A CONSUMO O PRODUTO FALSIFICADO, CORROMPIDO, ADULTERADO OU ALTERADO.(REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº 9.677, DE ) 1º-A - INCLUEM-SE ENTRE OS PRODUTOS A QUE SE REFERE ESTE ARTIGO OS MEDICAMENTOS, AS MATÉRIAS-PRIMAS, OS INSUMOS FARMACÊUTICOS, OS COSMÉTICOS, OS SANEANTES E OS DE USO EM DIAGNÓSTICO. (INCLUÍDO PELA LEI Nº 9.677, DE ) 1º-B - ESTÁ SUJEITO ÀS PENAS DESTE ARTIGO QUEM PRATICA AS AÇÕES PREVISTAS NO 1º EM RELAÇÃO A PRODUTOS EM QUALQUER DAS SEGUINTES CONDIÇÕES: (INCLUÍDO PELA LEI Nº 9.677, DE ) I - SEM REGISTRO, QUANDO EXIGÍVEL, NO ÓRGÃO DE 14

15 VIGILÂNCIA SANITÁRIA COMPETENTE; (INCLUÍDO PELA LEI Nº 9.677, DE ); II - EM DESACORDO COM A FÓRMULA CONSTANTE DO REGISTRO PREVISTO NO INCISO ANTERIOR; (INCLUÍDO PELA LEI Nº 9.677, DE ) III - SEM AS CARACTERÍSTICAS DE IDENTIDADE E QUALIDADE ADMITIDAS PARA A SUA COMERCIALIZAÇÃO; (INCLUÍDO PELA LEI Nº 9.677, DE ) IV - COM REDUÇÃO DE SEU VALOR TERAPÊUTICO OU DE SUA ATIVIDADE; ((INCLUÍDO PELA LEI Nº 9.677, DE ) V - DE PROCEDÊNCIA IGNORADA; (INCLUÍDO PELA LEI Nº 9.677, DE ) VI - ADQUIRIDOS DE ESTABELECIMENTO SEM LICENÇA DA AUTORIDADE SANITÁRIA COMPETENTE. (INCLUÍDO PELA LEI Nº 9.677, DE ) * ESSE CRIME NA MODALIDADE CULPOSA ( 2º) NÃO É HEDIONDO. 15

16 VIII - favorecimento da prostituição ou de outra forma de exploração sexual de criança ou adolescente ou de vulnerável (art. 218-B, caput, e 1º e 2º). (Incluído pela Lei nº , de 2014) * O CRIME TIPIFICADO PELO ART. 218-B FOI INCLUIDO NO CÓDIGO PENAL EM 2009 PELA LEI /09 * O CRIMES TIPIFICADOS NO CAPUT E NOS 1º E 2º DO ART. 218-B SOMENTE PASSARAM A SER CONSIDERADOS HEDIONDOS COM A VIGÊNCIA DA LEI DE * ANTES DO ART. 218-B, O ART. 244-A DO ECA (REDAÇÃO DADA PELA LEI 9.975/00 - AINDA EM VIGOR) JÁ TIPIFICAVA COMO VERBO "SUBMETER" CRIANÇA OU ADOLESCENTE À PROSTITUIÇÃO OU EXPLORAÇÃO SEXUAL. * O ART. 218-B É MAIS AMPLO, JÁ QUE TIPIFICA COM OS VERBOS "SUBMETER", "INDUZIR", "ATRAIR", "FACILITAR", "IMPEDIR" OU "DIFICULTAR" QUE A ABANDONE. ALÉM DISSO, INCLUI COMO VÍTIMAS "ALGUÉM MENOR DE 18 (DEZOITO) ANOS" E ALGUÉM QUE "POR ENFERMIDADE OU DEFICIÊNCIA MENTAL, NÃO TEM O NECESSÁRIO DISCERNIMENTO PARA A PRÁTICA DO ATO. * NECESSÁRIO ATENTAR PARA O TEMPO DO CRIME. A CONDUTA, A DEPENDER DE QUANDO FOI PRATICADA, PODE SER ATIPICA, TIPIFICADA NO ART. 244-A DO ECA OU NO ART. 218-B DO CP. NESSE ÚLTIMO CASO PODE SER OU NÃO CRIME HEDIONDO. 16

17 ART. 218-B. SUBMETER, INDUZIR OU ATRAIR À PROSTITUIÇÃO OU OUTRA FORMA DE EXPLORAÇÃO SEXUAL ALGUÉM MENOR DE 18 (DEZOITO) ANOS OU QUE, POR ENFERMIDADE OU DEFICIÊNCIA MENTAL, NÃO TEM O NECESSÁRIO DISCERNIMENTO PARA A PRÁTICA DO ATO, FACILITÁ-LA, IMPEDIR OU DIFICULTAR QUE A ABANDONE: (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) PENA - RECLUSÃO, DE 4 (QUATRO) A 10 (DEZ) ANOS. (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) 1O SE O CRIME É PRATICADO COM O FIM DE OBTER VANTAGEM ECONÔMICA, APLICA-SE TAMBÉM MULTA. (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) 2O INCORRE NAS MESMAS PENAS: (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) I - QUEM PRATICA CONJUNÇÃO CARNAL OU OUTRO ATO LIBIDINOSO COM ALGUÉM MENOR DE 18 (DEZOITO) E MAIOR DE 14 (CATORZE) ANOS NA SITUAÇÃO DESCRITA NO CAPUT DESTE ARTIGO; (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) II - O PROPRIETÁRIO, O GERENTE OU O RESPONSÁVEL PELO LOCAL EM QUE SE VERIFIQUEM AS PRÁTICAS REFERIDAS NO CAPUT DESTE ARTIGO. (INCLUÍDO PELA LEI Nº , DE 2009) * INDUZIR OU ATRAIR ALGUÉM À PROSTITUIÇÃO (ART. 228 DO CP) NÃO É CRIME HEDIONDO. 17

18 Parágrafo único. Considera-se também hediondo o crime de genocídio previsto nos arts. 1 o, 2 o e 3 o da Lei n o 2.889, de 1 o de outubro de 1956, e o de posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito, previsto no art. 16 da Lei n o , de 22 de dezembro de 2003, todos tentados ou consumados. (Redação da última parte dada pela Lei nº , de 2017, em DOU 27/10/2017). LEI /56 GENOCÍDIO ART. 1º QUEM, COM A INTENÇÃO DE DESTRUIR, NO TODO OU EM PARTE, GRUPO NACIONAL, ÉTNICO, RACIAL OU RELIGIOSO, COMO TAL: A) MATAR MEMBROS DO GRUPO; B) CAUSAR LESÃO GRAVE À INTEGRIDADE FÍSICA OU MENTAL DE MEMBROS DO GRUPO; C) SUBMETER INTENCIONALMENTE O GRUPO A CONDIÇÕES DE EXISTÊNCIA CAPAZES DE OCASIONAR-LHE A DESTRUIÇÃO FÍSICA TOTAL OU PARCIAL; D) ADOTAR MEDIDAS DESTINADAS A IMPEDIR OS NASCIMENTOS NO SEIO DO GRUPO; E) EFETUAR A TRANSFERÊNCIA FORÇADA DE CRIANÇAS DO GRUPO PARA OUTRO GRUPO; SERÁ PUNIDO: COM AS PENAS DO ART. 121, 2º, DO CÓDIGO PENAL, NO CASO DA LETRA A; COM AS PENAS DO ART. 129, 2º, NO CASO DA LETRA B; COM AS PENAS DO ART. 270, NO CASO DA LETRA C; 18

19 COM AS PENAS DO ART. 125, NO CASO DA LETRA D; COM AS PENAS DO ART. 148, NO CASO DA LETRA E; ART. 2º ASSOCIAREM-SE MAIS DE 3 (TRÊS) PESSOAS PARA PRÁTICA DOS CRIMES MENCIONADOS NO ARTIGO ANTERIOR: PENA: METADE DA COMINADA AOS CRIMES ALI PREVISTOS. ART. 3º INCITAR, DIRETA E PUBLICAMENTE ALGUÉM A COMETER QUALQUER DOS CRIMES DE QUE TRATA O ART. 1º: PENA: METADE DAS PENAS ALI COMINADAS. 1º A PENA PELO CRIME DE INCITAÇÃO SERÁ A MESMA DE CRIME INCITADO, SE ESTE SE CONSUMAR. 2º A PENA SERÁ AUMENTADA DE 1/3 (UM TERÇO), QUANDO A INCITAÇÃO FOR COMETIDA PELA IMPRENSA. ART. 4º A PENA SERÁ AGRAVADA DE 1/3 (UM TERÇO), NO CASO DOS ARTS. 1º, 2º E 3º, QUANDO COMETIDO O CRIME POR GOVERNANTE OU FUNCIONÁRIO PÚBLICO. ART. 5º SERÁ PUNIDA COM 2/3 (DOIS TERÇOS) DAS RESPECTIVAS PENAS A TENTATIVA DOS CRIMES DEFINIDOS NESTA LEI. ART. 6º OS CRIMES DE QUE TRATA ESTA LEI NÃO SERÃO CONSIDERADOS CRIMES POLÍTICOS PARA EFEITOS DE EXTRADIÇÃO. ART. 7º REVOGAM-SE AS DISPOSIÇÕES EM CONTRÁRIO. 19

20 CONSIDERADO TAMBÉM HEDIONDO: POSSE OU PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO RESTRITO, PREVISTO NO ART. 16 DA LEI NO , DE 22 DE DEZEMBRO DE 2003, TODOS TENTADOS OU CONSUMADOS. * AO QUE PARECE, SOMENTE O CAPUT TORNOU-SE HEDIONDO O PARÁGRAFO ÚNICO DO ART. 1º DE LEI 8.072/90, COM A ATUAL REDAÇÃO, É EXPRESSO NO SENTIDO DE QUE CONSIDERAM-SE TAMBÉM HEDIONDOS A "POSSE OU PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO RESTRITO". POR ISSO, EMBORA FOSSE POSSÍVEL INTEPRETAR QUE QUANDO O LEGISLADOR FAZ MENÇÃO AO "ART. 16 DA LEI Nº " ESTARIA ABRANGENDO TODO O DISPOSITIVO, INCLUINDO O PARÁGRAFO ÚNICO, PARECE MAIS ADEQUADA A INTERPRETAÇÃO NO SENTIDO DE QUE SOMENTE O CAPUT É EQUIPARADO A HEDIONDO. POSIÇÃO CONTRÁRIA (NO SENTIDO DE QUE O CAPUT E O PARÁGRAFO SÃO HEDIONDOS): ROGÉRIO SANCHES CUNHA: (...) ORA, AINDA QUE SE CONSIDERE A NATUREZA DIVERSA DE ALGUMAS DAS CONDUTAS TIPIFICADAS NO PARÁGRAFO ÚNICO, TRATA-SE DE FIGURAS EQUIPARADAS AO CAPUT POR EXPRESSA DISPOSIÇÃO LEGAL. SE, AO ELABORAR TIPO DO ART. 16, O LEGISLADOR UTILIZOU A FÓRMULA NAS MESMAS PENAS INCORRE, ISSO SE DEU PORQUE AS CONDUTAS ALI ELENCADAS ERAM CONSIDERADAS DA MESMA GRAVIDADE DAS ANTERIORES. É, AFINAL, O QUE FUNDAMENTA AS FORMAS EQUIPARADAS NOS TIPOS PENAIS. IGNORAR ISSO E 20

21 DESTACAR, PARA OS EFEITOS DA HEDIONDEZ, O CAPUT DO PARÁGRAFO ÚNICO SERIA NADA MAIS DO QUE CONFERIR TRATAMENTO DIFERENCIADO A FIGURAS PENAIS QUE O LEGISLADOR ERIGIU À CATEGORIA DE EQUIVALENTES. DIANTE DISSO, QUALQUER CONDUTA DO ART. 16, CAPUT E PARÁGRAFO ÚNICO, DA LEI /03 PASSA A ATRAIR OS CONSECTÁRIOS RELATIVOS AOS CRIMES HEDIONDOS: ( ) POSSE-OU-PORTE-DE-ARMA-DE-FOGO-DE-USO-RESTRITO/ * ROUBO COM UTILIZAÇÃO DE ARMA DE FOGO DE USO RESTRITO - CONCURSO DE CRIMES - ROGÉRIO SANCHES (...) OUTRA QUESTÃO INTERESSANTE ENVOLVENDO A NOVIDADE NORMATIVA É A SOLUÇÃO, A PARTIR DE AGORA, PARA OS CASOS EM QUE O AGENTE COMETE O PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO RESTRITO EM CONCURSO COM O CRIME DE ROUBO, POR EXEMPLO. ANTES, ENTENDIA-SE QUE SE O USO DA ARMA ESTIVESSE INSERIDO NO MESMO CONTEXTO DO CRIME PATRIMONIAL, ESTE ABSORVIA O CRIME DE PORTE. AGORA, NO ENTANTO, PARECE-NOS INADEQUADO APLICAR O PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO PARA QUE O CRIME PATRIMONIAL ABSORVA O CRIME HEDIONDO, RAZÃO PELA QUAL DEVEM SER APLICADAS AS REGRAS RELATIVAS AO CONCURSO DE DELITOS ( TORNA-HEDIONDO-O-CRIME-DE-POSSE-OU-PORTE-DE-ARMA-DE-FOGO-DE-USO- RESTRITO/) 21

22 Art. 2º Os crimes hediondos, a prática da tortura, o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo são insuscetíveis de: I - anistia, graça e indulto; II - fiança. (Redação dada pela Lei nº , de 2007) ANISTIA DÁ-SE POR ATO DO LEGISLATIVO FEDERAL (ART. 21, XVII E ART. 48, VIII, DA CF). POR MEIO DESSE ATO O ESTADO, EM RAZÃO DE CLEMÊNCIA, POLÍTICA SOCIAL E OUTROS FATORES ESQUECE UM FATO CRIMINOSO, PERDOANDO A PRÁTICA DE INFRAÇÕES PENAIS O QUE ACARRETA A EXCLUSÃO DOS SEUS EFEITOS PENAIS (E NÃO CIVIS) (LFG - COMENTARIOS -ANISTIA-GRACA-E-INDULTO-AUREA-MARIA-FERRAZ-DE-SOUSA.HTML). A GRAÇA E O INDULTO SÃO CONCEDIDOS PELO PRESIDENTE REPÚBLICA, POR MEIO DE DECRETO PRESIDENCIAL E CONSUBSTANCIAM-SE, ASSIM COMO A GRAÇA, EM FORMA DE EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE. A DIFERENÇA ENTRE A GRAÇA E O INDULTO RESIDE NO FATO DE QUE A GRAÇA É CONCEDIDA INDIVIDUALMENTE, ENQUANTO O INDULTO DE MANEIRA COLETIVA A DETERMINADOS FATOS IMPOSTOS PELO CHEFE DO PODER EXECUTIVO, DAÍ A OPÇÃO DE ALGUNS DOUTRINADORES EM DENOMINAR A GRAÇA DE INDULTO INDIVIDUA. (LFG- COMENTARIOS -ANISTIA-GRACA-E-INDULTO-AUREA-MARIA-FERRAZ-DE-SOUSA.HTML) EX: INDULTO 2017 (OBS: EXCLUI DA EXCEÇÃO O 4º, DO ART. 33, DA LEI DE DROGAS) 22

23 DECRETO 9.246/17 CONCEDE INDULTO NATALINO E COMUTAÇÃO DE PENAS E DÁ OUTRAS PROVIDÊNCIAS. (...) ART. 3º O INDULTO NATALINO OU A COMUTAÇÃO DE PENA NÃO SERÁ CONCEDIDO ÀS PESSOAS CONDENADAS POR CRIME: I - DE TORTURA OU TERRORISMO; II - TIPIFICADO NOS ART. 33, CAPUT E 1º, ART. 34, ART. 36 E ART. 37 DA LEI Nº , DE 2006, EXCETO NA HIPÓTESE PREVISTA NO ART. 1º, CAPUT, INCISO IV, DESTE DECRETO; III - CONSIDERADO HEDIONDO OU A ESTE EQUIPARADO, AINDA QUE PRATICADO SEM GRAVE AMEAÇA OU VIOLÊNCIA A PESSOA, NOS TERMOS DA LEI Nº 8.072, DE 25 DE JULHO DE 1990; IV - PRATICADO COM VIOLÊNCIA OU GRAVE AMEAÇA CONTRA OS MILITARES E OS AGENTES DE SEGURANÇA PÚBLICA, DE QUE TRATAM OS ART. 142 E ART. 144 DA CONSTITUIÇÃO, NO EXERCÍCIO DA FUNÇÃO OU EM DECORRÊNCIA DELA; V - TIPIFICADO NOS ART. 240, ART. 241 E ART. 241-A, CAPUT E 1º, DA LEI Nº 8.069, DE 13 DE JULHO DE 1990; OU VI - TIPIFICADO NOS ART. 215, ART. 216-A, ART. 218 E ART. 218-A DO DECRETO-LEI Nº 2.848, DE 7 DE DEZEMBRO DE CÓDIGO PENAL. 23

24 POR OPORTUNO: ADI LIMINAR CÁRMEN LÚCIA EM 28/12/2017, CONFIRMADA POR BARROSO EM 12/3/2018 (AGUARDA DECISÃO DO PLENÁRIO): (...) 28. PELO EXPOSTO, PELA QUALIFICADA URGÊNCIA E NESTE JUÍZO PROVISÓRIO, PRÓPRIO DAS MEDIDAS CAUTELARES, DEFIRO A MEDIDA CAUTELAR (ART. 10 DA LEI N /1999), PARA SUSPENDER OS EFEITOS DO INC. I DO ART. 1º; DO INC. I DO 1º DO ART. 2º, E DOS ARTS. 8º, 10 E 11 DO DECRETO N , DE , ATÉ O COMPETENTE EXAME A SER LEVADO A EFEITO PELO RELATOR, MINISTRO ROBERTO BARROSO OU PELO PLENÁRIO DESTE SUPREMO TRIBUNAL, NA FORMA DA LEGISLAÇÃO VIGENTE. (...) DECRETO 9.246/17 ART. 1º O INDULTO NATALINO COLETIVO SERÁ CONCEDIDO ÀS PESSOAS NACIONAIS E ESTRANGEIRAS QUE, ATÉ 25 DE DEZEMBRO DE 2017, TENHAM CUMPRIDO: I - UM QUINTO DA PENA, SE NÃO REINCIDENTES, E UM TERÇO DA PENA, SE REINCIDENTES, NOS CRIMES PRATICADOS SEM GRAVE AMEAÇA OU VIOLÊNCIA A PESSOA; (...) 24

25 ART. 2º O TEMPO DE CUMPRIMENTO DAS PENAS PREVISTAS NO ART. 1º SERÁ REDUZIDO PARA A PESSOA: (...) 1º A REDUÇÃO DE QUE TRATA O CAPUT SERÁ DE: I - UM SEXTO DA PENA, SE NÃO REINCIDENTE, E UM QUARTO DA PENA, SE REINCIDENTE, NAS HIPÓTESES PREVISTAS NO INCISO I DO CAPUT DO ART. 1º; (...) ART. 8º OS REQUISITOS PARA A CONCESSÃO DO INDULTO NATALINO E DA COMUTAÇÃO DE PENA DE QUE TRATA ESTE DECRETO SÃO APLICÁVEIS À PESSOA QUE: I - TEVE A PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE SUBSTITUÍDA POR RESTRITIVA DE DIREITOS; II - ESTEJA CUMPRINDO A PENA EM REGIME ABERTO; III - TENHA SIDO BENEFICIADA COM A SUSPENSÃO CONDICIONAL DO PROCESSO; OU IV - ESTEJA EM LIVRAMENTO CONDICIONAL. ART. 9º O INDULTO NATALINO E A COMUTAÇÃO DE QUE TRATA ESTE DECRETO NÃO SE ESTENDEM: I - ÀS PENAS ACESSÓRIAS PREVISTAS NO DECRETO-LEI Nº 1.001, DE 21 DE OUTUBRO DE CÓDIGO PENAL MILITAR; E II - AOS EFEITOS DA CONDENAÇÃO. ART. 10. O INDULTO OU A COMUTAÇÃO DE PENA ALCANÇAM A PENA DE MULTA APLICADA CUMULATIVAMENTE, AINDA QUE HAJA INADIMPLÊNCIA OU INSCRIÇÃO DE DÉBITOS NA DÍVIDA 25

26 ATIVA DA UNIÃO, OBSERVADOS OS VALORES ESTABELECIDOS EM ATO DO MINISTRO DE ESTADO DA FAZENDA. PARÁGRAFO ÚNICO. O INDULTO SERÁ CONCEDIDO INDEPENDENTEMENTE DO PAGAMENTO: I - DO VALOR MULTA, APLICADA DE FORMA ISOLADA OU CUMULATIVAMENTE; OU II - DO VALOR DE CONDENAÇÃO PECUNIÁRIA DE QUALQUER NATUREZA. 26

27 1 o A pena por crime previsto neste artigo será cumprida inicialmente em regime fechado. (Redação dada pela Lei nº , de 2007) REDAÇÃO ORIGINAL: " 1º A PENA POR CRIME PREVISTO NESTE ARTIGO SERÁ CUMPRIDA INTEGRALMENTE EM REGIME FECHADO." INCONSTITUCIONALIDADE DA REDAÇÃO ORIGINAL: STF - PENA - REGIME DE CUMPRIMENTO - PROGRESSÃO - RAZÃO DE SER. A PROGRESSÃO NO REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA, NAS ESPÉCIES FECHADO, SEMI-ABERTO E ABERTO, TEM COMO RAZÃO MAIOR A RESSOCIALIZAÇÃO DO PRESO QUE, MAIS DIA OU MENOS DIA, VOLTARÁ AO CONVÍVIO SOCIAL. PENA - CRIMES HEDIONDOS - REGIME DE CUMPRIMENTO - PROGRESSÃO - ÓBICE - ARTIGO 2º, 1º, DA LEI Nº 8.072/90 - INCONSTITUCIONALIDADE - EVOLUÇÃO JURISPRUDENCIAL. CONFLITA COM A GARANTIA DA INDIVIDUALIZAÇÃO DA PENA - ARTIGO 5º, INCISO XLVI, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL - A IMPOSIÇÃO, MEDIANTE NORMA, DO CUMPRIMENTO DA PENA EM REGIME INTEGRALMENTE FECHADO. NOVA INTELIGÊNCIA DO PRINCÍPIO DA INDIVIDUALIZAÇÃO DA PENA, EM EVOLUÇÃO JURISPRUDENCIAL, ASSENTADA A INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 2º, 1º, DA LEI Nº 8.072/90. (HC /SP - J. 23/2/2006) 27

28 EM 16/12/2009 O STF FIRMOU SÚMULA VINCULANTE QUE TRATA DESSA REDEÇÃO ORIGINAL (NÃO FAZIA MENÇÃO A LEI /07). PROVAVELMENTE PORQUE NÃO HAVIA CHEGADO AINDA AO STF CASOS DE CRIMES PRATICADOS APÓS A SUA VIGÊNCIA: SÚMULA VINCULANTE 26 - PARA EFEITO DE PROGRESSÃO DE REGIME NO CUMPRIMENTO DE PENA POR CRIME HEDIONDO, OU EQUIPARADO, O JUÍZO DA EXECUÇÃO OBSERVARÁ A INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 2º DA LEI N , DE 25 DE JULHO DE 1990, SEM PREJUÍZO DE AVALIAR SE O CONDENADO PREENCHE, OU NÃO, OS REQUISITOS OBJETIVOS E SUBJETIVOS DO BENEFÍCIO, PODENDO DETERMINAR, PARA TAL FIM, DE MODO FUNDAMENTADO, A REALIZAÇÃO DE EXAME CRIMINOLÓGICO. PRECEDENTE DA SÚMULA: HABEAS CORPUS. ALEGAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE DO 1º DO ART. 2º DA LEI Nº 8.072/90, QUE VEDA A PROGRESSÃO DE REGIME NA EXECUÇÃO DAS PENAS DOS CONDENADOS POR CRIMES HEDIONDOS. PRECEDENTE PLENÁRIO. RECONHECIMENTO DA INCONSTITUCIONALIDADE. RECONHECIDA A INCONSTITUCIONALIDADE DO IMPEDIMENTO DA PROGRESSÃO DE REGIME NA EXECUÇÃO DAS PENAS PELO COMETIMENTO DE CRIME HEDIONDO, IMPÕE-SE A CONCESSÃO DA ORDEM PARA AFASTAR O ÓBICE LEGAL. RESSALVE-SE QUE PRETENDIDA PROGRESSÃO DEPENDERÁ DO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS OBJETIVOS E SUBJETIVOS QUE A LEI PREVÊ; TUDO A SER AFERIDO PELO JUÍZO DA EXECUÇÃO. WRIT DEFERIDO. (HC 86224, RELATOR(A): MIN. CARLOS BRITTO, PRIMEIRA TURMA, JULGADO EM 07/03/2006, DJ PP EMENT VOL PP-00150) 28

29 A LEI /07 DESDOBROU A REDAÇÃO ORIGINÁRIA DO 1º EM DOIS PARÁGRAFOS, FIXANDO O REGIME INICIALMENTE FECHADO E IMPONDO O CUMPRIMENTO DE 2/5 OU 3/5 DE PENA PARA A PROGRESSÃO. REDAÇÃO ATUALMENTE EM VIGOR ORIUNDA DA LEI /07: " 1 O A PENA POR CRIME PREVISTO NESTE ARTIGO SERÁ CUMPRIDA INICIALMENTE EM REGIME FECHADO. 2 O A PROGRESSÃO DE REGIME, NO CASO DOS CONDENADOS AOS CRIMES PREVISTOS NESTE ARTIGO, DAR-SE-Á APÓS O CUMPRIMENTO DE 2/5 (DOIS QUINTOS) DA PENA, SE O APENADO FOR PRIMÁRIO, E DE 3/5 (TRÊS QUINTOS), SE REINCIDENTE." 29

30 O STF, NO RHC 91300/DF (J. 5/3/2009), DECIDIU QUE "HOUVE NECESSIDADE DA EDIÇÃO DA LEI Nº /07 PARA QUE HOUVESSE A ALTERAÇÃO DA REDAÇÃO DO DISPOSITIVO LEGAL. CONTUDO, LEVANDO EM CONTA QUE - CONSIDERADA A ORIENTAÇÃO QUE PASSOU A EXISTIR NESTA CORTE À LUZ DO PRECEDENTE NO HC /SP - O SISTEMA JURÍDICO ANTERIOR À EDIÇÃO DA LEI DE 2007 ERA MAIS BENÉFICO AO CONDENADO EM MATÉRIA DE REQUISITO TEMPORAL (1/6 DA PENA), COMPARATIVAMENTE AO SISTEMA IMPLANTADO PELA LEI N /07 (2/5 OU 3/5, DEPENDENDO DO CASO), (...) EM 2012, A REDAÇÃO ORIUNDA DA LEI /07 FOI EXPRESSAMENTE DECLARADA INCONSTITUCIONAL PELO STF: STF - HABEAS CORPUS. PENAL. TRÁFICO DE ENTORPECENTES. CRIME PRATICADO DURANTE A VIGÊNCIA DA LEI Nº /07. PENA INFERIOR A 8 ANOS DE RECLUSÃO. OBRIGATORIEDADE DE IMPOSIÇÃO DO REGIME INICIAL FECHADO. DECLARAÇÃO INCIDENTAL DE INCONSTITUCIONALIDADE DO 1º DO ART. 2º DA LEI Nº 8.072/90. OFENSA À GARANTIA CONSTITUCIONAL DA INDIVIDUALIZAÇÃO DA PENA (INCISO XLVI DO ART. 5º DA CF/88). FUNDAMENTAÇÃO NECESSÁRIA (CP, ART. 33, 3º, C/C O ART. 59). POSSIBILIDADE DE FIXAÇÃO, NO CASO EM EXAME, DO REGIME SEMIABERTO PARA O INÍCIO DE CUMPRIMENTO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE. ORDEM CONCEDIDA. 1. VERIFICA-SE QUE O DELITO FOI PRATICADO EM 10/10/09, JÁ NA VIGÊNCIA DA LEI Nº /07, A QUAL INSTITUIU A 30

31 OBRIGATORIEDADE DA IMPOSIÇÃO DO REGIME INICIALMENTE FECHADO AOS CRIMES HEDIONDOS E ASSEMELHADOS. 2. SE A CONSTITUIÇÃO FEDERAL MENCIONA QUE A LEI REGULARÁ A INDIVIDUALIZAÇÃO DA PENA, É NATURAL QUE ELA EXISTA. DO MESMO MODO, OS CRITÉRIOS PARA A FIXAÇÃO DO REGIME PRISIONAL INICIAL DEVEM-SE HARMONIZAR COM AS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS, SENDO NECESSÁRIO EXIGIR-SE SEMPRE A FUNDAMENTAÇÃO DO REGIME IMPOSTO, AINDA QUE SE TRATE DE CRIME HEDIONDO OU EQUIPARADO. 3. NA SITUAÇÃO EM ANÁLISE, EM QUE O PACIENTE, CONDENADO A CUMPRIR PENA DE SEIS (6) ANOS DE RECLUSÃO, OSTENTA CIRCUNSTÂNCIAS SUBJETIVAS FAVORÁVEIS, O REGIME PRISIONAL, À LUZ DO ART. 33, 2º, ALÍNEA B, DEVE SER O SEMIABERTO. 4. TAIS CIRCUNSTÂNCIAS NÃO ELIDEM A POSSIBILIDADE DE O MAGISTRADO, EM EVENTUAL APRECIAÇÃO DAS CONDIÇÕES SUBJETIVAS DESFAVORÁVEIS, VIR A ESTABELECER REGIME PRISIONAL MAIS SEVERO, DESDE QUE O FAÇA EM RAZÃO DE ELEMENTOS CONCRETOS E INDIVIDUALIZADOS, APTOS A DEMONSTRAR A NECESSIDADE DE MAIOR RIGOR DA MEDIDA PRIVATIVA DE LIBERDADE DO INDIVÍDUO, NOS TERMOS DO 3º DO ART. 33, C/C O ART. 59, DO CÓDIGO PENAL. 5. ORDEM CONCEDIDA TÃO SOMENTE PARA REMOVER O ÓBICE CONSTANTE DO 1º DO ART. 2º DA LEI Nº 8.072/90, COM A REDAÇÃO DADA PELA LEI Nº /07, O QUAL DETERMINA QUE [A] PENA POR CRIME PREVISTO NESTE ARTIGO SERÁ CUMPRIDA INICIALMENTE EM REGIME FECHADO. DECLARAÇÃO INCIDENTAL DE INCONSTITUCIONALIDADE, COM EFEITO EX NUNC, DA OBRIGATORIEDADE DE FIXAÇÃO DO REGIME FECHADO PARA INÍCIO DO CUMPRIMENTO DE PENA DECORRENTE DA CONDENAÇÃO POR CRIME HEDIONDO OU EQUIPARADO. (HC /ES, J. 27/06/2012) 31

32 EM SUMA, SEGUNDO A JURISPRUDÊNCIA ACIMA (DO STF): * CRIMES HEDIONDOS PRATICADOS ANTES DE 27/3/2007 (ENTRADA EM VIGOR DA LEI /07) CABE A PROGRESSÃO DE REGIME COM 1/6 DE PENA CUMPRIDA; * CRIMES HEDIONDOS PRATICADOS APÓS 27/3/2007 (ENTRADA EM VIGOR DA LEI /07) CABE A PROGRESSÃO DE REGIME COM 2/5 OU 3/5 DE PENA CUMPRIDA; * O REGIME DE CUMPRIMENTO DE PENA PELA PRÁTICA DE CRIME HEDIONDO NÃO SERÁ NECESSARIAMENTE O INICIAL FECHADO. 32

33 NESSE SENTIDO A JURISPRUDÊNCIA ATUAL DO STF: PENA CAUSA DE DIMINUIÇÃO TRÁFICO DE ENTORPECENTES. O SILÊNCIO DO 4º DO ARTIGO 33 DA LEI Nº /2006 QUANTO AO CONTEXTO PRÓPRIO A LEVAR AO IMPLEMENTO DA CAUSA DE DIMINUIÇÃO DA PENA CONDUZ À POSSIBILIDADE DE SE CONSIDERAR A QUANTIDADE DA DROGA. PENA REGIME DE CUMPRIMENTO. FICANDO A PENA-BASE NO MÍNIMO PREVISTO PARA O TIPO, HÁ DE OBSERVAR-SE O DISPOSTO NO ARTIGO 33, 3º, DO CÓDIGO PENAL, IMPONDO-SE REGIME DE CUMPRIMENTO DA SANÇÃO MENOS GRAVOSO DO QUE O FECHADO. (HC , RELATOR(A): MIN. MARCO AURÉLIO, PRIMEIRA TURMA, JULGADO EM 12/12/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJE-068 DIVULG PUBLIC )... HABEAS CORPUS CONTRA INDEFERIMENTO MONOCRÁTICO DE PEDIDO DE LIMINAR. TRÁFICO DE DROGAS (ART. 33, CAPUT, DA LEI /2006). FIXAÇÃO DO REGIME PRISIONAL FECHADO PARA O INÍCIO DO CUMPRIMENTO 33

34 DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE, COM BASE NO ART. 2º, 1º, DA LEI 8.072/1990. MOTIVAÇÃO INIDÔNEA. FLAGRANTE ILEGALIDADE APTA A MITIGAR A APLICAÇÃO DA SÚMULA 691/STF. HABEAS CORPUS NÃO CONHECIDO. ORDEM CONCEDIDA DE OFÍCIO PARA FIXAR O REGIME SEMIABERTO. 1. NÃO CABE AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL CONHECER DE HABEAS CORPUS IMPETRADO CONTRA DECISÃO PROFERIDA POR RELATOR QUE INDEFERE O PEDIDO DE LIMINAR EM HABEAS CORPUS REQUERIDO A TRIBUNAL SUPERIOR, SOB PENA DE INDEVIDA SUPRESSÃO DE INSTÂNCIA (SÚMULA 691/STF), RESSALVADA A HIPÓTESE DE MANIFESTA ILEGALIDADE. 2. A IMPOSIÇÃO AO CONDENADO DE REGIME MAIS GRAVOSO DO QUE O RECOMENDADO NAS ALÍNEAS DO 2º DO ART. 33 DO CÓDIGO PENAL DEVE SER ADEQUADAMENTE FUNDAMENTADA. ESSE ENTENDIMENTO SE AMOLDA À JURISPRUDÊNCIA CRISTALIZADA NA SÚMULA 719 (A IMPOSIÇÃO DO REGIME DE CUMPRIMENTO MAIS SEVERO DO QUE A PENA APLICADA PERMITIR EXIGE MOTIVAÇÃO IDÔNEA). 3. O ART. 2º, 1º, DA LEI 8.072/1990, QUE PREVÊ A OBRIGATORIEDADE DO REGIME PRISIONAL FECHADO PARA O INÍCIO DO CUMPRIMENTO DA PENA EM RAZÃO DA 34

35 PRÁTICA DE CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS, FOI DECLARADO INCONSTITUCIONAL PELO PLENÁRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NO JULGAMENTO DO HC , REL. MIN. DIAS TOFFOLI, DJE DE 17/12/ APLICADA A PENA NO MÍNIMO LEGAL (5 ANOS DE RECLUSÃO) E NÃO SENDO EXCESSIVA A QUANTIDADE DE ENTORPECENTE APREENDIDA (1,3 G DE MACONHA), A FIXAÇÃO DO REGIME PRISIONAL FECHADO EM CASO DE CONDENAÇÃO PELO DELITO DE TRÁFICO DE DROGAS, APENAS PORQUE EQUIPARADO A CRIME HEDIONDO, CARACTERIZA CONSTRANGIMENTO ILEGAL. 5. HABEAS CORPUS CONCEDIDO DE OFÍCIO PARA ESTABELECER O REGIME INICIAL SEMIABERTO. (HC , RELATOR(A): MIN. MARCO AURÉLIO, RELATOR(A) P/ ACÓRDÃO: MIN. ALEXANDRE DE MORAES, PRIMEIRA TURMA, JULGADO EM 05/12/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJE-023 DIVULG PUBLIC ) 35

36 2 o A progressão de regime, no caso dos condenados aos crimes previstos neste artigo, dar-se-á após o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena, se o apenado for primário, e de 3/5 (três quintos), se reincidente. (Redação dada pela Lei nº , de 2007) 2º A progressão de regime, no caso dos condenados pelos crimes previstos neste artigo, dar-se-á após o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena, se o apenado for primário, e de 3/5 (três quintos), se reincidente, observado o disposto nos 3º e 4º do art. 112 da Lei nº 7.210, de 11 de julho de 1984 (Lei de Execução Penal). (Redação dada pela Lei nº , de 2018) 36

37 Art A pena privativa de liberdade será executada em forma progressiva com a transferência para regime menos rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver cumprido ao menos um sexto da pena no regime anterior e ostentar bom comportamento carcerário, comprovado pelo diretor do estabelecimento, respeitadas as normas que vedam a progressão. (Redação dada pela Lei nº , de 2003) (...) 3º No caso de mulher gestante ou que for mãe ou responsável por crianças ou pessoas com deficiência, os requisitos para progressão de regime são, cumulativamente: (Incluído pela Lei nº , de 2018) I - não ter cometido crime com violência ou grave ameaça a pessoa; (Incluído pela Lei nº , de 2018) II - não ter cometido o crime contra seu filho ou dependente; pela Lei nº , de 2018) (Incluído 37

38 III - ter cumprido ao menos 1/8 (um oitavo) da pena no regime anterior; (Incluído pela Lei nº , de 2018) IV - ser primária e ter bom comportamento carcerário, comprovado pelo diretor do estabelecimento; (Incluído pela Lei nº , de 2018) V - não ter integrado organização criminosa. (Incluído pela Lei nº , de 2018) 4º O cometimento de novo crime doloso ou falta grave implicará a revogação do benefício previsto no 3º deste artigo. (Incluído pela Lei nº , de 2018) 38

39 3 o Em caso de sentença condenatória, o juiz decidirá fundamentadamente se o réu poderá apelar em liberdade. (Redação dada pela Lei nº , de 2007) 4 o A prisão temporária, sobre a qual dispõe a Lei n o 7.960, de 21 de dezembro de 1989, nos crimes previstos neste artigo, terá o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogável por igual período em caso de extrema e comprovada necessidade. (Incluído pela Lei nº , de 2007) *PRISÃO TEMPORÁRIA PARA CRIMES HEDIONDO 30 DIAS PRORROGÁVEIS POR IGUAL PERÍODO EM CASO DE EXTREMA E COMPROVADA NECESSIDADE. (ART. 2º, 4º) Art. 3º A União manterá estabelecimentos penais, de segurança máxima, destinados ao cumprimento de penas impostas a condenados de alta periculosidade, cuja permanência em presídios estaduais ponha em risco a ordem ou incolumidade pública. Art. 4º (Vetado). 39

40 Art. 5º Ao art. 83 do Código Penal é acrescido o seguinte inciso: "Art V - cumprido mais de dois terços da pena, nos casos de condenação por crime hediondo, prática da tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o apenado não for reincidente específico em crimes dessa natureza." *LIVRAMENTO CONDICIONAL PARA CUMPRIMENTO DE PENA POR CRIME HEDIONDO SOMENTE APÓS 2/3 DE PENA CUMPRIDA. (ART. 5º) Art. 6º Os arts. 157, 3º; 159, caput e seus 1º, 2º e 3º; 213; 214; 223, caput e seu parágrafo único; 267, caput e 270; caput, todos do Código Penal, passam a vigorar com a seguinte redação: "Art

41 3º Se da violência resulta lesão corporal grave, a pena é de reclusão, de cinco a quinze anos, além da multa; se resulta morte, a reclusão é de vinte a trinta anos, sem prejuízo da multa. Art Pena - reclusão, de oito a quinze anos. 1º... Pena - reclusão, de doze a vinte anos. 2º... Pena - reclusão, de dezesseis a vinte e quatro anos. 3º... Pena - reclusão, de vinte e quatro a trinta anos. 41

42 Art Pena - reclusão, de seis a dez anos. Art Pena - reclusão, de seis a dez anos. Art Pena - reclusão, de oito a doze anos. Parágrafo único.... Pena - reclusão, de doze a vinte e cinco anos. Art Pena - reclusão, de dez a quinze anos. 42

43 Art Pena - reclusão, de dez a quinze anos. Art. 7º Ao art. 159 do Código Penal fica acrescido o seguinte parágrafo: "Art º Se o crime é cometido por quadrilha ou bando, o co-autor que denunciá-lo à autoridade, facilitando a libertação do seqüestrado, terá sua pena reduzida de um a dois terços." Art. 8º Será de três a seis anos de reclusão a pena prevista no art. 288 do Código Penal, quando se tratar de crimes hediondos, prática da tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins ou terrorismo. Parágrafo único. O participante e o associado que denunciar à autoridade o bando ou quadrilha, possibilitando seu desmantelamento, terá a pena reduzida de um a dois terços. 43

44 Art. 9º As penas fixadas no art. 6º para os crimes capitulados nos arts. 157, 3º, 158, 2º, 159, caput e seus 1º, 2º e 3º, 213, caput e sua combinação com oart. 223, caput e parágrafo único, 214 e sua combinação com o art. 223, caput e parágrafo único, todos docódigo Penal, são acrescidas de metade, respeitado o limite superior de trinta anos de reclusão, estando a vítima em qualquer das hipóteses referidas no art. 224 também do Código Penal. COM A REVOGAÇÃO DO ART. 224 PELA LEI /09 ESSA MAJORANTE FOI TACITAMENTE ABOLIDA (ROGÉRIO SANCHES CUNHA). ATENÇÃO PARA A DATA DA ENTRADA EM VIGOR DESSA LEI 10/8/2009 Art. 10. O art. 35 da Lei nº 6.368, de 21 de outubro de 1976, passa a vigorar acrescido de parágrafo único, com a seguinte redação: "Art Parágrafo único. Os prazos procedimentais deste capítulo serão contados em dobro quando se tratar dos crimes previstos nos arts. 12, 13 e 14." 44

45 Art. 11. (Vetado). Art. 12. Esta lei entra em vigor na data de sua publicação. Art. 13. Revogam-se as disposições em contrário. Brasília, 25 de julho de 1990; 169º da Independência e 102º da República. FERNANDO COLLOR Bernardo Cabral Este texto não substitui o publicado no DOU de

46 SUBSTITUIÇÃO DE PENA EM TRÁFICO DE DROGAS O STF, com o julgamento do HC 97256/RS, declarou incidentalmente a inconstitucionalidade do óbice à conversão de penas privativas de liberdade em restritivas de direitos constante no art. 33, 4º e no art. 44, ambos da lei /06: 46

47 HABEAS CORPUS. TRÁFICO DE DROGAS. ART. 44 DA LEI /2006: IMPOSSIBILIDADE DE CONVERSÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE EM PENA RESTRITIVA DE DIREITOS. DECLARAÇÃO INCIDENTAL DE INCONSTITUCIONALIDADE. OFENSA À GARANTIA CONSTITUCIONAL DA INDIVIDUALIZAÇÃO DA PENA (INCISO XLVI DO ART. 5º DA CF/88). ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA. (HC 97256/RS, J. 01/09/2010) Em face disso, as decisões do STF passaram a admitir a substituição de pena privativa de liberdade por restritivas de direito, desde que preenchidos os requisitos para tanto: HABEAS CORPUS. PENAL. TRÁFICO DE DROGAS. RECONHECIMENTO DA CAUSA DE DIMINUIÇÃO PELO TRÁFICO PRIVILEGIADO. SUBSTITUIÇÃO DE PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVAS DE DIREITOS. PREENCHIMENTO DOS REQUSIITOS LEGAIS. POSSIBILIDADE. DIREITO RECONHECIDO PELO MAGISTRADO DE PISO. ORDEM CONCEDIDA. I AS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS SÃO AUTÔNOMAS E SUBSTITUEM AS PRIVATIVAS DE LIBERDADE, QUANDO: (I) APLICADA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE NÃO SUPERIOR A 47

48 QUATRO ANOS E O CRIME NÃO FOR COMETIDO COM VIOLÊNCIA OU GRAVE AMEAÇA À PESSOA OU, QUALQUER QUE SEJA A PENA APLICADA, SE O CRIME FOR CULPOSO; (II) O RÉU NÃO FOR REINCIDENTE EM CRIME DOLOSO; (III) A CULPABILIDADE, OS ANTECEDENTES, A CONDUTA SOCIAL E A PERSONALIDADE DO CONDENADO, BEM COMO OS MOTIVOS E AS CIRCUNSTÂNCIAS INDICAREM QUE ESSA SUBSTITUIÇÃO SEJA SUFICIENTE (REDAÇÃO DO ART. 44 DO CÓDIGO PENAL). II O CONDENADO QUE PREENCHE ESSES REQUISITOS FAZ JUS À SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVAS DE DIREITOS. III - ORDEM CONCEDIDA PARA RESTABELECER A SENTENÇA PROFERIDA PELO MAGISTRADO DE PISO, QUE DECIDIU PELA SUBSTITUIÇÃO. (HC , RELATOR(A): MIN. RICARDO LEWANDOWSKI, SEGUNDA TURMA, JULGADO EM 30/05/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJE-124 DIVULG PUBLIC GRIFADO) Com essa linha jurisprudencial do STF, o Senado, nos termos do art 52, X, da CF, editou a resolução n. 5/2012 (DOU de ), que, só faz menção ao 4º, do art. 33: 48

49 "O Senado Federal resolve: Art. 1º É suspensa a execução da expressão "vedada a conversão em penas restritivas de direitos" do 4º do art. 33 da lei nº , de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional por decisão definitiva do supremo tribunal federal nos autos do Habeas Corpus nº /RS". TRAFÍCO PRIVILEGIADO VS. CRIME HEDIONDO STF - HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL, PENAL E PROCESSUAL PENAL. TRÁFICO DE ENTORPECENTES. APLICAÇÃO DA LEI N /90 AO TRÁFICO DE ENTORPECENTES PRIVILEGIADO: INVIABILIDADE. HEDIONDEZ NÃO CARACTERIZADA. ORDEM CONCEDIDA. 1. O TRÁFICO DE ENTORPECENTES PRIVILEGIADO (ART. 33, 4º, DA LEI N /2006) NÃO SE HARMONIZA COM A 49

50 HEDIONDEZ DO TRÁFICO DE ENTORPECENTES DEFINIDO NO CAPUT E 1º DO ART. 33 DA LEI DE TÓXICOS. 2. O TRATAMENTO PENAL DIRIGIDO AO DELITO COMETIDO SOB O MANTO DO PRIVILÉGIO APRESENTA CONTORNOS MAIS BENIGNOS, MENOS GRAVOSOS, NOTADAMENTE PORQUE SÃO RELEVADOS O ENVOLVIMENTO OCASIONAL DO AGENTE COM O DELITO, A NÃO REINCIDÊNCIA, A AUSÊNCIA DE MAUS ANTECEDENTES E A INEXISTÊNCIA DE VÍNCULO COM ORGANIZAÇÃO CRIMINOSA. 3. HÁ EVIDENTE CONSTRANGIMENTO ILEGAL AO SE ESTIPULAR AO TRÁFICO DE ENTORPECENTES PRIVILEGIADO OS RIGORES DA LEI N / ORDEM CONCEDIDA. (HC , RELATOR(A): MIN. CÁRMEN LÚCIA, TRIBUNAL PLENO, JULGADO EM 23/06/2016, PROCESSO ELETRÔNICO DJE-199 DIVULG PUBLIC ) A PARTIR DESSA DECISÃO O STF VEM CONSIDERANDO O TRÁFICO PRIVILEGIADO COMO CRIME NÃO HEDIONDO: 50

51 (...) V - ESTE TRIBUNAL, AO JULGAR O HC /MS, DE RELATORIA DA MINISTRA CÁRMEN LÚCIA, FIRMOU ORIENTAÇÃO NO SENTIDO DE AFASTAR A NATUREZA HEDIONDA DO TRÁFICO PRIVILEGIADO DE DROGAS. VI IMPETRAÇÃO NÃO CONHECIDA, MAS ORDEM CONCEDIDA DE OFÍCIO, PARA DETERMINAR AO JUÍZO DE DIREITO DA UNIDADE REGIONAL DE DEPARTAMENTO ESTADUAL DE EXECUÇÃO CRIMINAL-DEECRIM 10ª RAJ/SOROCABA, QUE PROMOVA A ALTERAÇÃO DO CÁLCULO DA PENA DO PACIENTE, PERMITINDO, SE FOR O CASO, QUE O CONDENADO SEJA PROMOVIDO AO REGIME MAIS BENÉFICO E POSSA SER BENEFICIADO PELO LIVRAMENTO CONDICIONAL APÓS O CUMPRIMENTO, RESPECTIVAMENTE, DE 1/6 E 1/3 DA PENA. (HC , RELATOR(A): MIN. RICARDO LEWANDOWSKI, SEGUNDA TURMA, JULGADO EM 18/04/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJE-171 DIVULG PUBLIC ) NO MESMO SENTIDO: (RE AGR, RELATOR(A): MIN. ROBERTO BARROSO, PRIMEIRA TURMA, JULGADO EM 09/09/2016, DJE-208 DIVULG PUBLIC ) PÉROLA DO STF (POR SER INCOMPATÍVEL COM O ENTENDIMENTO FIRMADO NO HC /MS): 51

52 EMBORA O STF VENHA DECIDINDO QUE O TRÁFICO PRIVILEGIADO (ART º) NÃO É CRIME HEDIONDO, HÁ DECISÕES NO SENTIDO DE QUE OS LAPSOS PARA PROGRESSÃO DEVERÃO SEGUIR O QUE DISPÕE O ART. 2º, 2º, DA LEI 8.072/90 (2/5 E 3/5): PENA CUMPRIMENTO REGIME PROGRESSÃO. O DISPOSTO NO ARTIGO 2º, 2º, DA LEI Nº 8.072/1990 APLICA-SE, QUANTO À PROGRESSÃO NO REGIME DE CUMPRIMENTO DA SANÇÃO, AO TRÁFICO DE ENTORPECENTES, AINDA QUE OBSERVADA A CAUSA DE DIMINUIÇÃO DA PENA PREVISTA NO ARTIGO 33, 4º, DA LEI Nº /2006. (HC , RELATOR(A): MIN. MARCO AURÉLIO, PRIMEIRA TURMA, JULGADO EM 12/09/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJE-216 DIVULG PUBLIC ) MESMO SENTIDO: (HC , RELATOR(A): MIN. MARCO AURÉLIO, PRIMEIRA TURMA, JULGADO EM 08/08/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJE-186 DIVULG PUBLIC ) CHAMA ATENÇÃO A INSEGURANÇA JURÍDICA OCASIONADA POR UM TRIBUNAL QUE NO HC , JULGADO EM 18/04/2017, DA SEGUNDA TURMA, DETERMINA PROGRESSÃO NESSE CASO COM 1/6 E NO HC , JULGADO EM 12/09/2017, E NO HC , JULGADO 52

53 EM 08/08/2017, AMBOS DA PRIMEIRA TURMA, DETERMINA A PROGRESSÃO, NESSE CASO, COM 2/5 E 3/5. NOTA TÉCNICA N. 002/2016/CCR CENTRO DE APOIO OPERACIONAL CRIMINAL DO MPSC "A DECISÃO TRADUZ UM PRECEDENTE INÉDITO POR PARTE DA CORTE CONSTITUCIONAL, QUE VINHA SE POSICIONANDO NO SENTIDO DE QUE A APLICAÇÃO DA CAUSA DE DIMINUIÇÃO DE PENA DO ART. 33, 4º, DA LEI N /06 NÃO AFASTA A NATUREZA ASSEMELHADA A HEDIONDA DO DELITO DE TRÁFICO DE DROGAS. NESSE ÍNTERIM, CITA-SE OS SEGUINTES PRECEDENTES: HC AGR, REL. MIN. DIAS TOFFOLI, JULGADO EM 03/03/2015; HC , REL. MIN. RICARDO LEWANDOWSKI, JULGADO EM 19/11/2013; HC , REL. MIN. LUIZ FUX, JULGADO EM 03/06/2014. ALÉM DISSO, O NOVO POSICIONAMENTO JURÍDICO ESTABELECEU UMA DIVERGÊNCIA ENTRE O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA, QUE CONSERVA JURISPRUDÊNCIA CONSOLIDADA SOBRE O TEMA, INCLUSIVE COM DISPOSIÇÃO SUMULADA 53

54 (SÚMULA 512 DO STJ): A APLICAÇÃO DA CAUSA DE DIMINUIÇÃO DE PENA PREVISTA NO ART. 33, 4º, DA LEI N /2006 NÃO AFASTA A HEDIONDEZ DO CRIME DE TRÁFICO DE DROGAS. (...) CONSIDERAÇÕES FINAIS (NOTA TÉCNICA N. 002/2016/CCR) NÃO OBSTANTE O PLENÁRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL TER AFASTADO A NATUREZA HEDIONDA DO TRÁFICO PRIVILEGIADO DE DROGAS, A DECISÃO CARECE DE EFEITO VINCULANTE E EFICÁCIA ERGA OMNES E DESTOA DO ENTENDIMENTO DOUTRINÁRIO E JURISPRUDENCIAL PREDOMINANTE, ESPECIALMENTE CONSIDERANDO QUE: I. A CONSTITUIÇÃO FEDERAL EQUIPAROU O TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES A CRIME HEDIONDO, ESTABELECENDO REGIME JURÍDICO MAIS GRAVOSO, E A LEI DE CRIMES HEDIONDOS REPISOU O COMANDO CONSTITUCIONAL; II. AS CONDUTAS TIPIFICADAS NO ART. 33, CAPUT E 1º, DA LEI N /2006, DENOMINAM-SE COMO TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES, CONSOANTE ENTENDIMENTO DOUTRINÁRIO E JURISPRUDENCIAL E AS DISPOSIÇÕES DA CONVENÇÃO CONTRA O TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES E DE SUBSTÂNCIAS PSICOTRÓPICAS; III. O CHAMADO TRÁFICO PRIVILEGIADO NÃO CONSTITUI TIPO PENAL AUTÔNOMO, MAS MERAMENTE CAUSA DE DIMINUIÇÃO DE PENA QUE INTEGRA AS CONDUTAS TIPIFICADAS E DESCRITAS NO CAPUT E 1º DO ARTIGO 33 DA LEI N /2006, AS QUAIS SE 54

55 IDENTIFICAM COM A EXPRESSÃO CONSTITUCIONAL TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES E SE SUBMETEM AO REGIME PENAL MAIS GRAVOSO; IV. A INCIDÊNCIA DE CAUSA ESPECIAL DE DIMINUIÇÃO DE PENA RELACIONADA ÀS CARACTERÍSTICAS E A SITUAÇÃO PESSOAL DO AGENTE, ESTIPULADA UNICAMENTE POR RAZÕES DE POLÍTICA CRIMINAL, NÃO RETIRA O CARÁTER ASSEMELHADO A HEDIONDO PREVISTO NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL E NA LEI DE CRIMES HEDIONDOS, NEM AS RAZÕES QUE LEVARAM O LEGISLADOR A PREVER TRATAMENTO PENAL MAIS RIGOROSO DEVIDO A MAIOR REPROVAÇÃO E À REPUGNÂNCIA DA CONDUTA; V. AS DIFERENÇAS ENTRE AS FORMAS PRIVILEGIADAS DOS DELITOS DE TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES E DE HOMICÍDIO, TAMBÉM NA FORMA QUALIFICADA, IMPEDEM A ANALOGIA, DEVIDO À AUSÊNCIA DE PREVISÃO LEGAL DA HEDIONDEZ DO HOMICÍDIO SIMPLES, SALVO QUANDO PRATICADO EM ATIVIDADE TÍPICA DE GRUPO DE EXTERMÍNIO, E A DIFERENÇA DOS ELEMENTOS QUE CARACTERIZAM O PRIVILÉGIO, JÁ QUE A CAUSA DE DIMINUIÇÃO DO TRÁFICO LIGA-SE ÀS CARACTERÍSTICAS E A SITUAÇÃO PESSOAL DO AGENTE E A DO HOMICÍDIO SE REFERE AOS MOTIVOS DETERMINANTES DO CRIME, QUE REPERCUTEM DIRETAMENTE NA CONDUTA; VI. SOB O ENFOQUE DO PRINCÍPIO DA LEGALIDADE, A CONSTITUIÇÃO FEDERAL E A LEI DE CRIMES HEDIONDOS SÃO MANIFESTAS AO PREVEREM COMO DELITO EQUIPARADO A HEDIONDO O TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTE, NELE INCLUÍDA A FORMA PRIVILEGIADA; VII. O LEGISLADOR CONSTITUINTE EMITIU COMANDOS DE CRIMINALIZAÇÃO ESPECÍFICOS, OPTANDO POR POSITIVAR COM MAIOR RIGOR DETERMINADOS CRIMES, DENTRE ELES O 55

56 TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES, INCLUSIVE CLASSIFICANDO-O COMO ASSEMELHADO A HEDIONDO, NÃO CABENDO AO PODER JUDICIÁRIO DEIXAR DE APLICAR O MANDAMENTO CONSTITUCIONAL SOB PENA DE VIOLAÇÃO AO PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE, POR DEFICIÊNCIA NA PROTEÇÃO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS. (POSIÇÃO EM 15/8/2016) 56