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1 Nº /CS HABEAS CORPUS Nº MATO GROSSO DO SUL IMPETRANTE: DEFENSORIA PÚBLICA DA UNIÃO PACIENTE: MÁRCIO ARAÚJO DE OLIVEIRA COATOR: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA RELATOR: MINISTRO TEORI ZAVASCKI PENAL. HABEAS CORPUS IMPETRADO CONTRA ACÓRDÃO QUE DESPROVEU AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL. INADEQUAÇÃO DA VIA ELEITA. AUSÊNCIA DE PREVISÃO CONSTITUCIONAL PARA CABIMENTO DE HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE REVISÃO CRIMINAL. CONTRAVENÇÃO PENAL DE VIAS DE FATO NO CONTEXTO DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA. EMPREGO DE VIOLÊNCIA. IMPOSSIBILIDADE DE SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVAS DE DIREITO. INTELIGÊNCIA DO INCISO I DO ARTIGO 44 DO CÓDIGO PENAL. CONSTRANGIMENTO ILEGAL NÃO CONFIGURADO. PARECER PELO NÃO CONHECIMENTO DO WRIT E, SE CONHECIDO, PELA DENEGAÇÃO DA ORDEM. 1. O paciente Márcio Araújo de Oliveira foi condenado pela prática da contravenção penal descrita no art. 21 do Decreto-Lei 3.688/1941 (vias de fato), com a agravante prevista no art. 61, II, f, do Código Penal, à pena de 20 dias de prisão simples, reprimenda que foi suspensa pelo prazo de 2 anos. 2. O Tribunal de Justiça de Mato Grosso do Sul deu parcial provimento a apelação da defesa para substituir a pena privativa de liberdade por restritiva de direitos a ser definida pelo juízo da execução penal.

2 MPF/PGR Nº /CS 2 3. O Ministério Público interpôs recurso especial, que foi provido pelo pelo Ministro Relator, por entender que o julgado destoou do entendimento desta Corte, segundo o qual é incabível a substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos em casos de crime ou contravenção cometido mediante violência ou grave ameaça à pessoa (e-stj, fls. 245). 4. Adveio agravo regimental interposto pela Defensoria Pública, que foi desprovido pela Quinta Turma daquela Corte, consoante acórdão assim ementado: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. VIAS DE FATO. VIOLÊNCIA DOMÉSTICA. SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE. IMPOSSIBILIDADE. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. I De acordo com o entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justiça, é incabível a substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos em casos de crime ou contravenção cometido mediante violência ou grave ameaça à pessoa. Precedentes. II Decisão agravada que deve ser mantida por seus próprios fundamentos, uma vez que as razões do agravo regimental não cuidam de infirmar os fundamentos da decisão recorrida. III- Agravo regimental desprovido. 5. No presente mandamus, alega novamente a impetrante que a ofensa resultante da contravenção de vias de fato, por ser de baixa intensidade e lesividade, não diz respeito à violência e à grave ameaça a que se refere o inciso I do art. 44 do Código Penal, inexistindo óbice à substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. 6. Sustenta que o acusado não apresentou nenhum sinal de periculosidade, sendo possível e socialmente recomendável a substituição da sanção privativa de liberdade por restritivas de direitos, desde que não se resuma ao pagamento de cestas básicas, de prestação pecuniária ou de multa, isoladamente, como expressamente determinado no art. 17 da lei / Art.17. É vedada a aplicação, nos casos de violência doméstica e familiar contra a mulher, de

3 MPF/PGR Nº /CS 3 7. Preliminarmente, impõe-se a extinção do feito sem julgamento de mérito em razão da inadmissibilidade de habeas corpus substitutivo de recurso extraordinário, impetrado contra acórdão proferido pelo Superior Tribunal de Justiça em agravo regimental no recurso especial. Nesse sentido: Habeas corpus substitutivo de recurso extraordinário. Inadequação da via eleita ao caso concreto. Precedente da Primeira Turma. Flexibilização circunscrita às hipóteses de flagrante ilegalidade, abuso de poder ou teratologia. Não ocorrência. Writ extinto, em face da inadequação da via eleita. 1. Impetração manejada em substituição ao recurso extraordinário, a qual esbarra em decisão da Primeira Turma, que, em sessão extraordinária datada de 16/10/12, assentou, quando do julgamento do HC nº /MG, Relator o Ministro Marco Aurélio, a inadmissibilidade do habeas corpus em casos como esse. 2. Nada impede, entretanto, que esta Suprema Corte, quando do manejo inadequado do habeas corpus como substitutivo, analise a questão de ofício nas hipóteses de flagrante ilegalidade, abuso de poder ou teratologia, o que não se evidencia na espécie. 3. Habeas corpus extinto por inadequação da via eleita - grifos do MPF (HC , Rel. Min. Dias Toffoli, Primeira Turma, julgado em 12/03/2013, DJe-068 DIVULG 12/04/2013 PU- BLIC 15/04/2013). 8. Além disso, o habeas corpus não seria cabível na espécie pois a condenação da paciente transitou em julgado em 27/10/2015 e, conforme diversos precedentes, o habeas corpus não pode ser manejado como sucedâneo de revisão criminal à ausência de ilegalidade flagrante em condenação com trânsito em julgado (HC nº /RS, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJ de 1º/10/2010). 9. No mérito, não há qualquer ilegalidade a ser sanada pelo writ, devendo a decisão impugnada ser mantida pelos seus próprios fundamentos. penas de cesta básica ou outras de prestação pecuniária, bem como a substituição de pena que implique o pagamento isolado de multa.

4 MPF/PGR Nº /CS Segundo consta dos autos, o paciente foi condenado pela prática de contravenção penal em razão dos seguintes fatos: no dia 12 de agosto de 2012, por volta das 22h00m, na residência localizada na Rua Portugal, 489, Vila Carvalho, em Campo Grande-MS, o denunciado MARCIO ARAUJO DE OLIVEIRA praticou vias de fato contra vítima Michelly Oliveira Leitão, sua ex-namorada, derrubando-a violentamente no chão (e-stj, fl. 2). 11. Como visto, o crime praticado pelo paciente envolveu violência física contra a pessoa, logo, é incabível a substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, a teor do disposto no art. 44, I, do Código Penal: Art. 44. As penas restritivas de direitos são autônomas e substituem as privativas de liberdade, quando: I- Aplicada pena privativa de liberdade não superior a quatro anos e o crime não for cometido com violência ou grave ameaça à pessoa ou, qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo; II- O réu não for reincidente em crime doloso; III- A culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstâncias indicarem que essa substituição seja suficiente. - Grifou-se. 12. Segundo jurisprudência do STF, é suficiente para a caracterização do roubo imposição de força física, material ou simples vias de fato (HC , Rel. Min. Rosa Weber, Primeira Turma, julgado em 17/04/2012, DJe-085 de 3/5/2012). Assim sendo, se a violência empregada na vias de fato é suficiente para caracterizar o crime roubo, nos termos da lei, ela também é idônea para impedir a substituição por restritivas de direito. 13. Na verdade, ao contrário do alegado pela Defensoria Pública, pouco importa a gravidade da violência praticada contra a vítima, sendo a mera existência de agressão física, por si só, suficiente pra afastar a substituição da pena corporal. Nesse sentido a lição de Rogério Sanches Cunha:

5 MPF/PGR Nº /CS 5 A substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos pressupõe, entre outras coisas, que o crime não tenha sido cometido com violência ou grave ameaça. A violência física se expressa de inúmeras maneiras, sendo comum a todas elas o uso da força e a submissão da vítima, que fica acuada. Embora haja casos de violência doméstica com requintes de crueldade extrema e outros que se restrinjam às vias de fato (tapas, empurrões, socos, por exemplo), a violência praticada em maior ou menor grau de intensidade caracteriza-se pelo simples fato de o agente utilizar a força, de forma agressiva, para submeter a vítima. O termo 'violência' contido no art. 44, I, do CP, que impossibilita a substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, não comporta quantificação ou qualificação. A Lei Maria da Penha surgiu para salvaguardar a mulher de todas as formas de violência (não só física, mas moral e psíquica), inclusive naquelas hipóteses em que a agressão possa não parecer tão violenta. 2 - Grifou-se. 14. Além disso, a permissão da aplicação da substituição por penas restritivas aos casos de violência doméstica violaria a diretriz do art. 226, 8º, da Constituição Federal, que determina a adoção de mecanismos que coíbam a violência no âmbito das relação familiares. 15. Pelo exposto, manifesta-se o Ministério Público Federal pelo não conhecimento do writ e, se conhecido, pela denegação da ordem. Brasília, 13 de novembro de 2015 CLÁUDIA SAMPAIO MARQUES Subprocuradora-Geral da República 2 CUNHA, Rogério Sanches. Código Penal para concursos. 6ª ed. Bahia: Editora JusPodivm, 2013, p. 118.

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