1. NOMENCLATURA DIREITO PENAL PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS LEGALIDADE Legalidade = Reserva legal = Anterioridade Pegadinha da banca Determinadas provas podem referir-se a legalidade como sinônimo de reserva legal ou de anterioridade. No entanto, alguns examinadores consideram esses dois últimos como subprincípios. Independentemente da terminologia, o erro da questão não será esse. É apenas uma diferença de nomenclaturas. 2. PREVISÃO LEGAL CF/88 Art. 5º, XXXIX CP Art. 1º CADH: Art. 9º CEDH: Art. 7º DUDH: Art. 11 Estatuto de Roma: Art. 22 Ordenamento jurídico brasileiro Tratados Internacionais 3. ENUNCIADO DO PRINCÍPIO Não há crime sem lei anterior que o defina. Não há pena sem prévia cominação legal. Trata-se de uma real limitação à interferência estatal na esfera de liberdades individuais dos cidadãos. 1
4. ABRANGÊNCIA Não há crime sem lei anterior que o defina. Não há pena sem prévia cominação legal. Infração Penal Sanção Penal Crime (mais grave) Contravenção Penal (menos grave) Pena (Punitiva) Medida de segurança (tratativa) O princípio da legalidade abrange também as contravenções penais e as medidas de segurança. 5. CARACTERÍSTICAS DA LEI DO PRINCÍPIO DA LEGALIDADE Conforme enuncia o princípio da legalidade, a criação de crimes (infração penal) e a cominação de penas (sanções penais) sempre dependerão de LEI. Essa lei, que compõe o enunciado do princípio da legalidade, possui cinco características de suma importância para concursos. Tal lei deve ser: Em sentido estrito Estrita (Lex stricta) Escrita (Lex scripta) Anterior (Lex praevia) Certa taxatividade 5.1. Lei em sentido estrito A lei a que se refere o princípio da legalidade deve ser entendida em seu sentido estrito. 2
Mas qual a diferença entre lei em sentido estrito e lei em sentido amplo? Atos normativos primários art. 59, CF /1988 Lei em sentido amplo: Emenda à CF Leis delegadas Leis ordinárias Leis complementares Medidas provisórias Resoluções Decretos legislativos Lei em sentido estrito: Lei Ordinária Lei Complementar 5.1.1. Medida provisória e princípio da legalidade: Medida provisória pode criar crimes e/ou cominar penas? Não, pois somente lei em sentido estrito possui tal prerrogativa. Medida provisória pode versar sobre direito penal? Direito Penal Incriminador: cria crimes Jamais pode ser objeto de medida provisória. Não incriminador : causas de exclusão da ilicitude. Causas de exclusão da punibilidade Pode versar sobre Direito Penal, pois é não incriminador. 3
MP versando sobre direito penal não incriminador: 1ª corrente: não é possível, pois existe vedação expressa da CF/88 (Art. 62, 1º, I, b ) (Cleber Masson, Rogério Greco). Art. 62. (...) 1º É vedada a edição de medidas provisórias sobre matéria: I relativa a: (...) b) direito penal, processual penal e processual civil; 2ª corrente: MP pode versar sobre direito penal, desde que seja norma não incriminadora e benéfica ao réu (Rogério Sanches, Paulo Queiroz). Posição do STF sobre o tema: O STF já admitiu, por duas vezes, medida provisória tratando sobre direito penal não incriminador, desde que a norma seja benéfica ao réu. Esse assunto já foi abordado em concurso público. Tomando por base o posicionamento do STF sobre a possibilidade de o MP versar sobre direito penal, o CESPE elaborou o seguinte item: Direto do concurso 1. (CESPE/CONSULTOR LEGISLATIVO/CÂMARA DOS DEPUTADOS/2014) O princípio da reserva legal aplica-se, de forma absoluta, às normas penais incriminadoras, excluindo-se de sua incidência as normas penais não incriminadoras. 4
Comentário O princípio da legalidade se aplica de forma absoluta quando a norma penal é incriminadora; quando não o for, ele é relativizado. 1. C GABARITO Este material foi elaborado pela equipe pedagógica do Gran Cursos Online, de acordo com a aula preparada e ministrada pelo professor Paulo Igor. 5