Peça Profissional Em reunião com o Sr. Alexandre Cantagalo, representante do Banco Finanças S.A., foi apresentada a notificação e a contrafé da reclamação trabalhista atuada sob o número 1234567-89.2017.5.02.0002, em trâmite da 02ª Vara do Trabalho de São Paulo/SP, proposta em 05/05/2017, por Zulmira de Oliveira, exempregada do banco. Na inicial, Zulmira informou que foi admitida pelo banco, em 19/12/2003, para exercício de cargo de Analista de Marketing Sênior, a ser desempenhado no Município de Belo Horizonte/MG. Por conta de seu excelente desempenho, Zulmira foi promovida a Gerente de Marketing, com um acréscimo salarial de 40%, em 16/06/2008, passando a trabalhar no escritório do banco situado na cidade de São Paulo, fixando nesta localidade a sua residência. Mencionou também que durante o exercício de suas funções como gerente, a empresa disponibilizou um smartphone e um automóvel objetivando fornecer instrumentos indispensáveis ao bom desempenho de suas atribuições profissionais. Além disso, Zulmira expôs que foi revertida ao cargo de Analista de Marketing Sênior, em 30/03/2013, continuando a trabalhar em São Paulo, porém sem mais usufruir do celular, do veículo e do incremento salarial. Ademais, aduziu que seu salário como Analista de Marketing Sênior era inferior em R$ 300,00 (trezentos reais) ao salário recebido por uma colega de trabalho, admitida em 02/02/2000, a despeito de exercerem as mesmas funções, com a mesma perfeição, na cidade de São Paulo. Ao final, esclareceu que foi dispensa sem justa causa em 02/02/2015 e requereu: adicional de transferência; adicional de sobreaviso; integração do veículo como salário utilidade; manutenção do plus salarial recebido enquanto gerente, à luz do princípio da estabilidade financeira; equiparação salarial; honorários advocatícios, a despeito de estar assistida por advogado particular e indenização por danos morais. QUESTÃO: Na qualidade de advogado contratado pelo banco, maneje a peça processual adequada a defesa de seus interesses.
ITEM 1 Endereçamento: Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da 02ª Vara do Trabalho de São Paulo/SP (0,20). 2 Contestação (0,20); Artigo 847 da CLT (0,10) c/c art. 336 e seguintes do CPC (0,10), aplicado supletiva e subsidiariamente por força do artigo 769 CLT (0,10) e art. 15 do CPC (0,10). 3 Da preliminar de inépcia da petição inicial a reclamante pleiteia o pagamento de indenização por danos morais sem mencionar a causa de pedir correspondente (0,10). Indicação dos artigos 330, I (0,10); 1º, I (0,10); art. 337, IV (0,10) e 485, I, do CPC (0,10). 4 Prescrição Bienal/Total - A ação foi proposta após os dois anos da dispensa do empregado (0,20). Artigo 7º, XXIX, CF/1988 OU Artigo 11, I da CLT (0,10). Requerer a extinção do processo com resolução do mérito (0,10). Artigo 487, II CPC (0,10). 5 Prescrição Quinquenal/Parcial - Arguição da prescrição parcial ou quinquenal, limitando eventual condenação aos cinco anos anteriores ao ajuizamento da ação (0,10). Artigo 7º, XXIX, CF/1988 OU Artigo 11, I da CLT (0,10), Súmula 308, I do TST (0,10). Requerer a extinção do processo com resolução do mérito (0,10). Artigo 487, II CPC (0,10). 6 Da inexistência do direito ao adicional de transferência É indevido o adicional de transferência, na medida em que não houve transferência provisória e sim definitiva (0,20). Indicação do artigo 469, 3º, da CLT (0,10) e OJ nº 113 da SDI-I, do TST (0,10). PONTUAÇÃO 0,20 0,50 0,50 0,50 0,40 2 de 7
7 Da indevida integração do veículo como salário utilidade O uso do automóvel foi concedido pelo empregador para o trabalho e não como contraprestação (0,20). Indicação artigo 458, 2º, III, da CLT (0,10) e Súmula 367, I, do TST (0,10). 8 Da indevida manutenção do plus salarial O empregador pode livremente reverter o trabalhador do cargo de confiança ao cargo efetivo. O dever de manter o plus salarial somente se configura quando o exercício do cargo de confiança perdurou por mais de 10 anos, o que não se verificou no caso presente (0,10). Indicação do art. 468, parágrafo único da CLT (0,10) e da Súmula 372, I, do TST (0,10) 0,40 0,30 9 Da inexistência de direito à equiparação salarial Não há que se falar em equiparação salarial, uma vez que entre a paragonada e a paradigma existe uma diferença superior a dois anos na função (0,10). Indicação do art. 461, 1º, da CLT (0,10) e Súmula 6, II, do TST (0,10). 0,30 10 Da inexistência do direito a honorários advocatícios Nas demandas oriundas da relação de emprego, um dos requisitos para condenação ao pagamento de honorários advocatícios é a 0,30 representação por advogado do sindicado, o que não se observa no caso presente (0,20). Indicação da Súmula 219, I, do TST OU da Súmula 329, do TST (0,10). 11 - Da inexistência de adicional de sobreaviso O mero uso do celular não configura sobreaviso (0,20). Indicação da Súmula 428, I, do TST (0,10). 0,30 3 de 7
12 Pedido: acolhimento da preliminar de inépcia da petição inicial (0,10); pronúncia da prescrição bienal (0,10); pronúncia da prescrição quinquenal (0,10); improcedência dos pedidos (0,10) e protesto por provas (0,10). 0,50 13 Fechamento da peça: Data. Local. Advogado. OAB/... n. (0,20). 0,20 4 de 7
Questão 01 Em uma determinada ação de consignação em pagamento, na qual o autor objetivou pagar as mensalidades em atraso devidas ao sindicado, com vistas a poder formalizar sua candidatura à diretoria da entidade representativa, o Magistrado considerou desnecessária a realização de audiência, e sem dar oportunidade para manifestação do sindicato, decidiu pela procedência dos pedidos da ação de consignação, sob o fundamento de que a consignação era o único meio de promover a quitação, julgando o feito extinto com resolução de mérito. Diante disso, responda de maneira fundamentada: a) A decisão magistrado foi correta? b) Caso esteja inconformado com a decisão, qual peça processual poderia ser utilizada pelo sindicato? Quesito Avaliado a) Não. Ao decidir com base em fundamento a respeito do qual o sindicato não teve oportunidade de se manifestar, ocorreu a chamada decisão surpresa, que é vedada pelo ordenamento, por ofender o princípio do contraditório (0,35). Indicação do art. 10, do CPC (0,10); do art. 4º, da IN 39/2016, do TST (0,10) e do art. 5º, LV, da CF (0,10). b) O sindicato poderá valer-se de recurso ordinário (0,30), previsto no art. 895, I, da CLT (0,30) Faixa de Valores 0,65 Questão 02 Rafael trabalhava em uma empresa no ramo de tecnologia da informação, mediante uma remuneração composta de um salário fixo e de comissões referentes às vendas efetuadas. Em dezembro de 2016, sob a alegação de dificuldades financeiras, a empresa não depositou o valor das comissões, entregando a 5 de 7
Rafael um cheque com a quantia correspondente. Todavia, Rafael não conseguiu sacar o dinheiro, por falta de fundos. Diante disso responda: a) Para promover a cobrança do cheque judicialmente, é obrigatória a apresentação de ação monitória? b) Na hipótese de ser promovida a ação, a partir de quando deve ser aplicada a correção monetária? Quesito Avaliado a) Não. Rafael poderá promover diretamente a ação de execução, considerando que o cheque é título executivo extrajudicial (0,15) ou, caso queira, poderá promover também uma reclamação trabalhista (0,10). Indicação do art. 784, I, do CPC (0,10), do art. 13, da IN 39/2016 do TST (0,10), do art. 876, da CLT (0,10) e art. 840, 1º, da CLT (0,10). b) O índice de correção monetária é aplicado a partir do 1º dia subsequente ao mês de prestação do serviço (0,40). Indicação do art. 459, da CLT (0,10) e da Súmula 381, do TST (0,10) Faixa de Valores 0,65 Questão 03 Roberto foi admitido, em 05/04/2011, como médico por uma organização social de interesse público para prestar serviços em um hospital municipal gerenciado pela mencionada OSCIP. Após 6 anos de trabalho, Roberto promoveu reclamação trabalhista em face da OSCIP e do município, pleiteando, dentre outros pedidos, o reconhecimento de vínculo de emprego com o ente público e, subsidiariamente, a responsabilidade subsidiária do município pelo pagamento das verbas rescisórias. Diante disso, responda de maneira fundamentada: a) É viável o pedido de reconhecimento de vínculo de emprego? b) Quais os requisitos para configuração da responsabilidade subsidiária da Administração Pública? 6 de 7
Quesito Avaliado a) Não. A contratação irregular de trabalhador não gera vínculo de emprego com os órgãos da Administração Pública (0,45). Indicação do art. 37, II, CF (0,10) e da Súmula 331, II, do TST (0,10) Faixa de Valores 0,65 b) A responsabilidade subsidiária da Administração Pública não decorre do mero inadimplemento das obrigações da contratada, sendo necessário que reste configurada a conduta culposa do ente público no que tange à fiscalização das obrigações contratuais e legais da prestadora de serviço (0,40). Indicação da Súmula 331, V, do TST ou do acórdão do STF no RE 760.931 (0,20). Questão 04 O Município de Guarulhos logrou êxito na ação direta de inconstitucionalidade, promovida perante o Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, resultando da declaração de inconstitucionalidade de um normativo da Lei Orgânica do Município que assegura benefícios trabalhistas aos servidores. Nesse contexto, considerando que diversos empregos públicos, admitidos pelo regime da CLT, haviam obtido decisões judiciais favoráveis no âmbito do Tribunal Regional do Trabalho da 2ª Região, nas quais foram concedidas verbas trabalhistas com base no normativo agora declarado inconstitucional, responda de maneira fundamentada: a) Qual medida processual o Município de Guarulhos poderá aventar para reverter as decisões judiciais, transitadas em julgado, que aplicaram o normativo declarado inconstitucional? b) Na hipótese do município apresentar centenas de ações, tratando da mesma questão de direito (a declaração de inconstitucionalidade do normativo que assegurava benefícios trabalhistas), qual procedimento poderá adotar o Tribunal Regional do Trabalho para prestigiar o princípio da segurança jurídica e da celeridade? 7 de 7
Quesito Avaliado a) O ente público poderá promover ação rescisória (0,45). Indicação do art. 966, V, do CPC (0,10) e 836 da CLT (0,10) b) O Tribunal Regional do Trabalho poderá promover o incidente de resolução de demandas repetitivas (0,40). Indicação do art. 976, do CPC (0,10) e do art. 8º, da IN 39/2016 (0,10). Faixa de Valores 0,65 8 de 7