LAUDO N 2187/2016-SETEC/SR/PF/PR f 1 Q? Nesse caso, ainda que não cartelizadas, é possível que algumas empresas apresentem propostas com sobrepreço nas licitações de "ampla concorrência", na expectativa de vencerem (furarem) o esquema do cartel. Prejuízo Indireto: esse prejuízo é o mais intangível de todos. Trata-se do efeito que a falta de competitividade ocasiona na busca pelo aperfeiçoamento nos processos de produção, melhorias nas gestões dos negócios e desenvolvimento de novas tecnologias, pois, uma vez que assegurada a margem de lucro, não há estímulos para essas práticas14. O prejuízo indireto também pode ser sentido nos efeitos devastadores que o cartel provoca na economia como um todo. 139. Os conceitos acima abordados são reforçados pelo Guia Prático elaborado pela Comissão Européia para determinação de valores de indenização em ambientes de cartel. É impossível determinar de forma exata a forma como um mercado teria evoluído na ausência da infração aos artigos 101 ou 102 do TFUE. Os preços, os volumes de vendas e as margens de lucro dependem de uma série de fatores e de interações complexas e, muitas vezes, estratégicas, entre os operadores do mercado que não são fáceis de estimar. Deste modo, a estimativa do cenário hipotético em caso de não infração basear-se-á, em princípio, numa série de pressupostos. Na prática, a indisponibilidade de dados ou a impossibilidade de acesso aos mesmos agravará muitas vezes esta limitação intrínseca.15 140. Cabe ainda destacar que este método se baseia no valor inicialmente contratado, portanto, não contempla seus aditivos. Ainda assim, os valores obtidos representam um -2 excelente parâmetro de estimativa mínima para o prejuízo direto, uma vez que refletem a perda da vantagem econômica sofrida pela Petrobras em face das licitações fraudadas. Este superfaturamento pode ter sido transformado em lucro excessivo, pagamento de propinas, repasse a empresas do grupo cartelizado, contrato de consultorias fraudulentas e até mesmo consumido por má gestão contratual das empresas executoras dos contratos destacados, uma vez que a Petrobras pode ter deixado de contratar a empresa mais competitiva para cada obra. No entanto, a metodologia ora empreendida não fará distinção entre esses valores, pesando-os na mesma balança, ou seja, no prejuízo direto ocasionado à Petrobras. 141. Também será objeto de cálculo do prejuízo direto o contrato n 0800.0089044.14.2, celebrado mediante negociação direta por inexigibilidade de licitação, por entender-se que, caso este processo tivesse contado com uma licitação idônea, a Petrobras deveria ter experimentado o desconto original calculado na subseção V.5.1. Esta decisão está 14 Organisation for Economic Co-operation and Development. Fighting Hard Core Cartéis: Harm, Effective Sanctions and Leniency Programmes.. 15 Comissão Européia: Guia Prático - Quantificação dos danos nas ações de indemnização com base nas infrações aso artigos 101. e 102. do tratado sobre o funcionamento da União Européia. http://ec.europa.eu/competition/antitrust/actionsdamages/quantification guide pt.pdf 58
LAUDO N 2187/2016-SETEC/SR/PF/PR ~ 0138 amparada na demonstração de comprovação de fraude neste processo específico, conforme consta no Laudo 2400/2015-SETEC/SR/PF/PR. 142. Destaca-se ainda que podem ter ocorrido concertações de preços ou impropriedades na condução das contratações - com conseqüentes prejuízos à Petrobras - em outras obras que não são abrangidas pela metodologia ora utilizada. O prejuízo direto apurado no presente Laudo diz respeito unicamente às obras em que resta evidente a atuação do cartel autodenominado "Clube dos 16". 143. Isto posto, os Peritos passam a calcular o referido prejuízo. A Tabela 23 demonstra as estimativas da Petrobras para cada licitação, o valor esperado de contratação em ambiente livre de cartel, o valor contratado e o prejuízo decorrente da diferença entre o valor contratado e o valor esperado, para cada um dos contratos analisados, de acordo com a seguinte fórmula: PD=VC- (EPB x (1 - DE) + CH) onde PD VC EPB CH DE prejuízo direto; valor contratado; estimativa Petrobras (descontado o valor de chuva e outros valores eventuais, quando pertinente aos critérios de classificação adotados pela Petrobras) verbas de chuvas e outros valores eventuais desconto médio esperado das melhores propostas, calculada na subseção V.5.1 (-11,1%). o w 144. Os valores das Estimativas Petrobras podem variar ligeiramente em relação aos valores descritos na subseção V.4, nos casos em que as Comissões de Licitação dão tratamento diferenciado a verbas de chuva, bônus e ressarcimentos. 145. Os valores a seguir calculados se referem às datas-bases informadas rías estimativas. A título de informação, caso as autoridades competentes entendam aplicável o Art. 387, IV, do Decreto-Lei 3689/41, os Peritos atualizaram os valores apurados para a data-base de Io de setembro de 2016. Para tanto foi utilizada a taxa SELIC. 59
Tabela 23 - Cálculo 0800.0055148.09-2 0858.0069023.11.2 0800.0035013.07.2 0800.0053456.09.2 0800.0037911.07.2 0802.0031580.07.2 0800.0025267.06.2 0800.0089044.14-2 0802.0039959.08.2 0802.0015016.05.2 BDC.8112001039 Totais (R$) Í\UDO N 2187/2016-SETEC/SR/PF/PR do prejuízo decorrente da ação do cartel. Estimativa Petrobras (R$) (a) Chuvas e eventuais (RS) (b) Valor Esperado (R$) (c) = ax(l-de) + b Valor Contratado (RS) (d) Prejuízo decorrente da atuação do cartel (R$) (e) = d - c 2.627.667.038,77 65.000.000,00 2.400.995.997,47 3.190.646.503,15 789.650.505,68 1.655.878.443,59 1.472.075.936,35 1.869.624.800,00 397.548.863,65 1.475.523.356,00 52.012.130,93 1.363.752.394,41 1.821.012.130,93 457.259.736,52 1.270.508.070,67 27.000.000,00 1.156.481.674,83 1.485.103.583,21 328.621.908,38 637.748.825,34 40.000.000,00 606.958.705,73 804.000.000,00 197.041.294,27 386.683.598,18 20.977.494,00 364.739.212,78 453.507.494,00 88.768.281,22 260.961.569,82 23.723.779,07 255.718.614,64 339.955.049,93 84.236.435,29 322.935.746,85 287.089.878,95 313.000.000,00 25.910.121,05 182.803.299,54 162.512.133,29 211.469.890,91 48.957.757,62 168.611.609,68 2.208.462,65 152.104.183,66 192.208.462,65 40.104.278,99 97.957.019,00 87.083.789,89 100.782.093,61 13.698.303,72 8.309.512.522,00 10.781.310.008,39 2.471.797.486,39 60 "Visto" Percen tual (f) = e/d 21% 22% 20% 8% 23% 21% 14% Database da proposta mai/09 mai/11 fev/07 mai/09 set/06 fev/07 ago/06 jan/14 jun/07 mar/05 jan/03 índice de correção (g) 2,089 1,728 2,703 2,089 2,848 2,703 2,879 1,364 2,599 3,620 5,321 Valor atualizado do prejuízo (R$) (h) = e x g 1.649.974.418,30 687.049.160,68 1.236.027.841,47 686.655.347,17 561.170.379,98 239.951.297,40 242.545.331,43 35.347.273,70 127.223.891,23 145.197.179,94 72.892.289,22 5.684.034.410,52 O CO CO
LAUDO N 2187/2016-SETEC/SR/PF/PR 0140 '46- Considerando o exposto acima, pode-se concluir que, em valores atuais, o prejuízo direto à Petrobras, somente nos contratos da Diretoria de Engenharia com a empresa Odebrecht, foi de R$ 5.684.034.410,52 (cinco bilhões, seiscentos e oitenta e quatro milhões, trinta e quatro mil, quatrocentos e dez reais e cinqüenta e dois centavos). V.6 - Considerações Finais '47. O presente trabalho demonstrou que há evidências suficientes para concluir que o chamado "Clube dos 16" atuou em cartel para elevar arbitrária e injustamente os preços em licitações da Petrobras. Assim, não restou outra alternativa a não ser buscar estimar o prejuízo direto que as concertações de propostas causaram à companhia. 148- Considerando o grande número de licitações sob suspeita, para que o trabalho seja simplificado, os Laudos foram separados para cada empresa investigada na Operação Lava Jato. O presente Laudo refere-se às licitações vencidas pela Construtora Norberto Odebrecht S.A., individualmente ou em consórcio, juntamente à Diretoria de Engenharia da Petrobras, no período de 2003 a 2014, com valores de contrato acima de cem milhões de reais, conforme Tabelai. o 149. Conforme extensamente demonstrado neste Laudo, para alcançar o prejuízo direto imposto nas licitações concertadas, os Peritos tiveram que inicialmente identificar as licitações onde o cartel atuou de forma efetiva e que foram "vencidas" pela empresa Odebrecht. 150. Repete-se que essa metodologia tem apenas por foco estimar o prejuízo direto mínimo, não sendo objeto de exame o cálculo do prejuízo residual e do prejuízo indireto, conforme os conceitos expostos na subseção V.5.3. /{ 151. Feitas estas considerações, pode-se concluir que a atuação do cartel nas licitações "vencidas" pela Construtora Odebrecht ocasionou à Petrobras, em valores atuais, o prejuízo direto estimado R$ 5.684.034.410,52 (cinco bilhões, seiscentos e oitenta e quatro milhões, trinta e quatro mil, quatrocentos e dez reais e cinqüenta e dois centavos). 61
LAUDO N 2187/2016-SETEC/SR/PF/PR 0141 VI - RESPOSTAS AOS QUESITOS De tudo quanto foi visto e examinado, e dentro dos objetivos propostos para a elaboração do presente Laudo, os Peritos Criminais concluem na forma de respostas aos quesitos. Quesito 1. E possível verificar alguma anormalidade nos resultados dos processos licitatórios da Diretoria de Engenharia da Petrobras no período de 2003 a 2014 que envolvam as empreiteiras investigadas na Operação Lava Jato? Sim. Os Peritos identificaram uma anormalidade estatística em licitações onde todas as propostas apresentadas pertenciam às empresas investigadas na Operação Lava Jato, quer seja de forma individual, quer seja em forma de consórcio com outras empresas. Essa anormalidade permite concluir que as licitações que somente receberam propostas elaboradas pelas empresas Camargo Corrêa, Andrade Gutierrez, Odebrecht, OAS, Queiroz Galvão, Engevix, Galvão, GDK, lesa, Mendes Júnior, MPE, Promon, Skanska, Toyo Setal, Techint e UTC, integrantes do "Clube dos 16", tiveram média de preços significativamente superior àquelas que receberam propostas de empresas externas ao clube. Quesito 2. Caso exista, tal anormalidade aponta para a concertação de preços para elevar artificialmente os lucros das empreiteiras em detrimento do Erário? Sim. Conforme abordado no quesito anterior, tal anormalidade aponta para a concertação de propostas para elevar arbitrariamente os preços e tornar injustamente mais onerosa a execução de contratos celebrados com a Petrobras. Quesito 3. Caso a prática de concertação de preços pelas empreiteiras do "Clube dos 16" seja verificada, é possível indicar em quais contratos tais empresas lograram êxito na contratação mediante propostas com preços artificialmente elevados? Ainda neste caso, é possível indicar o prejuízo ocasionado à Petrobras? Sim. Considerando o escopo do presente trabalho, que aborda as licitações que deram origem aos os contratos vencidos pela Construtora Norberto Odebrecht na Diretoria de Engenharia da Petrobras entre os anos de 2003 a 2014, é possível concluir que as licitações que deram origem aos contratos 0800.0055148.09-2, 0858.0069023.11.2, 0800.0035013.07.2, 0800.0053456.09.2, 0800.0037911.07.2, 0802.0031580.07.2, 0800.0025267.06.2, 0800.00589044.14-2, 0802.0039959.08.2, 0802.0015016.05.2 e BDC.8112001039 foraftri / 62 jv. l\l V
LAUDO N 2187/2016-SETEC/SR/PF/PR 0142 fraudadas mediante a atuação direta do cartel composto pela organização denominada "Clube dos 16". Caso as autoridades competentes entendam aplicável o Art. 387, IV, do Decreto-Lei 3689/41, os signatários apontam que esses contratos, vencidos pela Odebrecht (isoladamente ou consorciada a outras empresas), ocasionaram, em valores atuais, um prejuízo direto de R$ 5.684.034.410,52 (cinco bilhões, seiscentos e oitenta e quatro milhões, trinta e quatro mil, quatrocentos e dez reais e cinqüenta e dois centavos) à estatal. Quesito 4. Outros dados julgados úteis. Os Peritos destacam, por fim, que os prejuízos residual e indireto não estão contemplados na metodologia utilizada no presente Laudo. Além disso, os aditivos dos contratos objeto do presente Laudo não foram examinados. Nada mais havendo a lavrar, os Peritos encerram o presente Laudo, elaborado em sessenta e três páginas, que lido e achado conforme assinam acordes. JOÃO JO i. VALLIM PERITO CRIMINAL FpDERAL Classe Especial - Matricula 14.943 REGIS SIGNOR PERITO CRIMINAL FEDERAL Classe Especial - Matrícula 11.109 ^ ALEXANDRE BACELLAfl RAftJPP PERITO CRIMINAL FEDERAL Classe Especial - Matrícula 9.247 63