Direito & Startups Módulo I: Introdução Pedro Ramos Mestre pela FGV/SP, Graduado pela USP. Expesquisador visitante do InternetLab e do Center of Internet and Society Stanford. Sócio do Baptista Luz Advogados
O ESCRITÓRIO Fundado em 2004, o Baptista Luz Advogados traz, desde seu início, uma visão inovadora para o papel do Direito moderno, buscando respostas para as questões jurídicas complexas que surgem com as novas tecnologias e os novos paradigmas do ambiente de negócios.
/PARCEIROS Parcerias institucionais com atores do ecossistema de inovação
Roadmap / introdução / constituição de empresas / contratando pessoas / vesting
Introdução: qual a relação entre Direito, Inovação e Empreendedorismo?
Introdução / as atividades de inovação e empreendedorismo são objetos de estudo do Direito, e não uma área do direito / diversas áreas do direito podem afetar I&E / societário, tributário, propriedade intelectual, etc. / ferramentas regulatórias podem cumprir diversas funções para organizar e fomentar I&E / ex. legislação de investimento-anjo, benefícios tributários, regulação de fundos de investimento
Introdução / nos próximos encontros, vamos tratar de diferentes campos do direito e como esses conhecimentos podem afetar startups 11/mai 13/jun 5/jul 02/ago Introdução, Constituição de Empresas, Contratando Pessoas, Vesting Propriedade Intelectual e Marco Civil da Internet aplicado para startups Investimentos Seed para Startups e Métodos de Avaliação de Empresas Investimentos Series A e estratégias de internacionalização de startups
Constituindo Empresas
Constituindo Empresas / do ponto de vista econômico, a organização empresarial existe para superar as imperfeições e custos do mercado por meio de uma estrutura burocrática; / do ponto de vista jurídico, a principal função das sociedades é limitar a responsabilidade patrimonial de seus sócios, criando a figura da pessoa jurídica, separada das pessoas físicas / essa preocupação é milenar no Direito, mas surge com mais força no período das Grandes Navegações, como um mecanismo para dividir os custos e as possíveis perdas entre vários investidores, alcançando um salto evolutivo a partir do século XIX
Constituindo Empresas / há diversos tipos societários previstos na legislação brasileira, mas a grande maioria das empresas adota a forma de uma sociedade limitada ou de uma sociedade anônima / o tipo societário adotado por empresas nascentes costuma levar em consideração o estágio de evolução do produto e da empresa
bootstrapper aceleração investimento-anjo series A MVP Operação Efetiva Características ideia, sem desenvolvimento nem validação ideia e/ou tecnologia em desenvolvimento, com pouca ou nenhuma validação ideia e/ou tecnologia em estágio avançado de desenvolvimento, em fase final de validação e/ou operações já iniciadas ideia e/ou tecnologia em fase final de desenvolvimento, com operações em expansão Educação v. Dinheiro Educação > Capital Educação > Capital Educação = Capital Educação < Capital Investimentos Zero até R$ 100k Até R$ 500k Acima de R$ 2 milhões Parceiros Situação jurídica Universidades, instituições voltadas à educação empreendedora, associações Aceleradoras e Incubadoras Investidores-Anjo Fundos de Venture Capital "sociedades de fato" sociedade limitada sociedade limitada socedade anônima Instrumento de Investimento nenhum opções de compra e/ou mútuos conversíveis mútuos conversíveis ou contratos de participação em investimento-anjo contratos de investimento direto
Sociedades Limitadas / modelo mais adotado em empresas nascentes de tecnologia / regras de responsabilidade definidas de acordo com o capital social da sociedade: os sócios respondem solidariamente pela integralização do capital social; uma vez integralizado, os sócios possuem responsabilidade limitada / pode ser enquadrada no regime tributário do SIMPLES; / relativa liberdade contratual para os sócios, utilizando as bases previstas no Código Civil;
Sociedades Limitadas / mecanismos de gestão e emissão de quotas mais restritos / principal questão que dificulta a manutenção desse tipo societário em estágios mais avançados é o risco de responsabilidade patrimonial / teoria da sociedade de pessoas cria riscos de desconsideração da personalidade jurídica em casos de interesse público envolvido (notadamente, trabalhista, tributário, consumidor, ambiental)
Sociedades Anônimas / as responsabilidades dos acionistas são mais restritas, há mecanismos de gestão amplos e possibilidade de emissão de diferentes tipos e classes de ações; / a Lei das S.A. traz várias possibilidades para a criação de diferentes níveis de governança corporativa (diretoria, conselho de administração, conselho fiscal) / sua principal desvantagem é relacionada com custos (publicações, contabilidade, jurídicos) e a impossibilidade de adesão ao SIMPLES
limitada sociedade anônima capital social dividido em quotas com valor nominal capital social dividido em ações com ou sem valor nominal responsabilidade limitada; exceções: capital não integralizado, fraude, confusão patrimonial, interesse público responsabilidade limitada; maior proteção para acionistas; maior exposição dos administradores administração formada por administradores, sócios ou não sócios Conselho de Administração (não obrigatório) e Diretoria custos de abertura e manutenção relativamente baixos custos relativamente elevados para abertura e manutenção
Comparativo de custos: regimes tributários / SIMPLES: regime simplificado de pagamento de tributos aplicável às ME e EPP, com pagamento unificado dos principais tributos incidentes na atividade / cargas tributárias: / atividade comercial: 4% a 11,61%. / atividade industrial: 4,5% a 12,11%. / prestação de serviços: 4,5% a 22,90% / Lucro Presumido: aplicável a empresa de pequeno e médio porte (qualquer tipo societário, inclusive S.A.), para pagamento do IRPJ e da CSLL (apuração trimestral). A base de cálculo presumida do IRPJ/CSL é uma presunção de lucro sobre a receita bruta
comparativo de custos: SIMPLES vs. Presumido ATIVIDADE LUCRO PRESUMIDO SIMPLES NACIONAL DIFERENÇA industrial 43,43% 43,73% 4,00% 12,11% 39,43% 31,62% comercial 28,43% 28,73% 4,50% 11,61% 23,93% 17,12% prestação de serviços 20,83% 23,53% 4,50% 22,90% 16,33% 0,63% (*) presunção de INSS sobre a folha de 4,5% sobre a receita bruta - 18% de ICMS - 10% de IPI / obs. outra alternativa, o Lucro Real, traz a possibilidade de adições/exclusões da base de cálculo e compensação de prejuízos; essas características tornam difícil a realização de um comparativo genérico, motivo pelo qual esse conceito não foi trazido aqui.
Conclusão / comumente, startups costumam iniciar suas atividades por meio de uma sociedade limitada / com a entrada de investidores, há geralmente a transformação da sociedade limitada em sociedade anônima, com os custos e benefícios dessa escola
Contratando pessoas
Contratando pessoas / a legislação trabalhista brasileira é uma das mais protetivas do mundo; ainda é cedo para entender e avaliar os impactos da reforma trabalhista para startups / a justiça trabalhista é conhecida por apresentar decisões pró-trabalhador, especialmente porque a relação de trabalho é considerada tema de interesse público / entre os possíveis regimes de contratação, destacamos: CLT, administradores, autônomos, representantes comerciais e estagiários
CLT / típica relação de emprego, de acordo com o Decreto-Lei Nº 5.452/1943; / características: subordinação, pessoalidade, regularidade e onerosidade; / principais direitos: 13º salário, horas extras, férias remuneradas, licença-maternidade, FGTS e aviso prévio.
Administradores / possuem poderes de gestão e representação da sociedade; / não costumam ser considerados empregados; / recebem pró-labore / não precisam necessariamente serem sócios da sociedade;
Autônomos / não há subordinação; / trabalho realizado de maneira eventual; / os rendimentos são recebidos por recibo de pagamento autônomo (RPA) ou nota fiscal (NF)
Representantes Comerciais / regulados por lei específica: Lei Nº 4.886/1965; / registrados em conselhos regionais; / não são considerados empregados; / têm direito à indenização em caso de rescisão contratual sem motivo justo
Estagiários / estudantes, regulados pela Lei Nº 11.788/2008; / não há vínculo empregatício; / estágio não deve ultrapassar 30h semanais, ao longo de 2 anos;
O que é vesting?
O que é vesting? / instrumento contratual (opção de compra) que permite que colaboradores de empresas possam adquirir participação societária por preços diferenciados, mediante o cumprimento de condições contratuais / opção de compra: direito de compra de quotas ou ações de uma sociedade, por um preço de exercício determinado ou determinável; pode ser exercido com o cumprimento de condições pré-estabelecidas ou em determinado prazo
O que é vesting? / surgiu nos Estados Unidos, e tem como origem os chamados stock option plans, comum em grandes companhias; / o objetivo final é equilibrar os interesses da empresa e de seus funcionários mais importantes, fazendo-os acionistas minoritários; / no Brasil, é utilizado como uma forma de atrair talentos a empresas nascentes sem muito recursos.
principais elementos / período até a aquisição (cliff): período em que o colaborador ainda não têm direito a exercer a sua opção de compra; / período de vesting: período em que o colaborador passa a ter direito ao exercício da opção de compra, sendo a quantidade de quotas/ações alvo diretamente proporcionais ao período em que o colaborador mantêm seu vínculo com a empresa (e/ou de acordo com o atingimento de metas) / aceleração do vesting: evento que acelera o período de vesting, dando direito ao colaborador de exercer imediatamente a totalidade da opção de compra
exemplo / período de cliff de 1 ano, com vesting de 3 anos após o cliff
Considerações Adicionais / questões previdenciárias, especialmente em sociedades limitadas; / vestings invertidos e risco trabalhista / formalização contratual; / relacionamento e confiança entre as partes.
dúvidas?
R. Ramos Batista, 444 - Vila Olímpia, 04552-020, São Paulo SP Tel 11 3049 7950 pedro@baptistaluz.com.br