CAPÍTULO 10 DÉCIMO TERCEIRO SALÁRIO

Capítulo 10 DÉCIMO TERCEIRO SALÁRIO 109 CAPÍTULO 10 DÉCIMO TERCEIRO SALÁRIO 1. DÉCIMO TERCEIRO SALÁRIO O décimo terceiro salário é devido aos empregados urbanos, rurais e domésticos, bem como aos trabalhadores avulsos. Essa gratificação compulsória consiste em uma verba de natureza salarial equivalente a 1/12 avos da remuneração do empregado, por cada mês trabalhado ou fração igual ou superior a quinze dias, devida e paga em duas parcelas, até o dia 20 de dezembro de cada ano. Nesse sentido é o salário que o empregado percebe a mais por ano, nas vésperas das comemorações natalinas. 253 2. DENOMINAÇÕES O décimo terceiro salário também é denominado de gratificação natalina, gratificação de natal ou salário trezeno. 3. PERÍODO DE APURAÇÃO Apura-se na proporção de 1/12 para cada mês trabalhado ou fração igual ou superior a 15 dias do mês 254, dentro de um ano comercial, ou ano civil, ou seja, aquele compreendido de 1º (primeiro) de janeiro a 31 (trinta e um) de dezembro 255. 4. PARCELAS E PRAZO DE PAGAMENTO É obrigatório o pagamento antecipado da metade (primeira parcela), entre fevereiro e novembro de cada ano, isto é, pode ser paga entre o 1º (primeiro) dia de fevereiro e o último dia de novembro. 256 A opção pela época em que será efetuado o pagamento da primeira parcela é do empregador, não estando obrigado a pagar conjuntamente a todos os empregados 257, podendo pagar a primeira parcela para alguns em fevereiro, para outros em março, assim por diante, 253 Lei 4.090/62. 254 Lei 4.090/62, Art. 1º, 1º e 2º. 255 Lei 4.090/62, Art. 1º, 1º. 256 Lei 4.749/65, Art. 2º. 257 Lei 4.749/65, Art. 2º, 1º. Capelotto_Branco - Calculos trabalhistas.indd 109 29/03/2016 09:01:01

110 LADEMIR JOSÉ CAPELOTTO CRISTIANE MARIA ADAD AMORIM CASTELO BRANCO ou mesmo escolher os meses para efetuar o pagamento, desde que não ultrapasse a data limite de 30 (trinta) de novembro. Portanto, até 30 (trinta) de novembro a totalidade dos empregados deverá ter recebido a primeira parcela do 13º salário. Empregado admitido no curso do ano, ou ainda, se não permanecer a disposição do empregador durante todos os meses, o adiantamento corresponderá à metade de 1/12 avos da remuneração por mês de serviço ou fração igual ou superior a quinze dias. Necessário observar que para apuração do número de meses, deverá ser considerado sempre o mês civil. Caso o empregado tenha iniciado seus trabalhos no mês de novembro, o empregador poderá efetuar o pagamento da primeira parcela, tendo como base o valor recebido em novembro. O pagamento da primeira parcela poderá ocorrer conjuntamente com as férias do empregado, desde que este faça o requerimento no mês de janeiro do correspondente ano, conforme o artigo 2º, 2º da Lei 4.749/65, que dispõe sobre o pagamento da gratificação natalina prevista na Lei 4.090/62. Caso o empregado não faça a solicitação do pagamento da 1ª parcela do 13º salário até 31 de janeiro, dependerá da liberalidade do empregador para sua concessão, que poderá ser feita entre os meses de fevereiro a novembro. O pagamento da segunda parcela deverá ser efetuado até o dia 20 (vinte) de dezembro 258, tomando-se por base a remuneração devida nesse mês, levando em consideração o tempo de serviço do empregado no ano em curso. Para cálculo da segunda parcela se adotará o mesmo procedimento do pagamento da primeira parcela, com a diferença que nesse cálculo a base será a remuneração de dezembro. Deve, portanto, o empregador recalcular o valor, como se o décimo terceiro não tivesse sido pago e posteriormente deduzir a primeira parcela. O valor total obtido servirá de base de cálculo do INSS e do FGTS. O pagamento em parcela única no mês de dezembro não é permitido, por não existir previsão legal. Entretanto, poderá o empregador efetuar o pagamento integral até a data da primeira parcela, desde que o valor corresponda a remuneração devida em dezembro. O FGTS é efetuado juntamente com a competência do mês em que for feito o pagamento do décimo terceiro, tanto primeira quanto segunda parcela; e o recolhimento do INSS é efetuado no mês de dezembro e não na data da antecipação. Importante lembrar que recaindo o dia de pagamento do décimo terceiro em dia não útil, o empregador deverá antecipar o pagamento referido. 5. VALOR DEVIDO Para a base de cálculo do 13º salário entrará além do salário recebido diretamente pelo empregado, as gorjetas recebidas, não apenas a quantia fixada, mas também as comissões, percentagens, gratificações ajustadas, diárias para viagem, desde que excedentes a 50% do salário percebido pelo empregado e todas as vantagens e/ou adicionais percebidos habitualmente pelo empregado, de acordo com o art. 457 da CLT. Se as parcelas não forem fixas, como por exemplo a prestação de horas extras, o empregador deverá apurar a média aritmética do número de horas prestadas no decorrer do ano de 258 Lei 4.749/65, Art. 1º. Capelotto_Branco - Calculos trabalhistas.indd 110 29/03/2016 09:01:01

Capítulo 10 DÉCIMO TERCEIRO SALÁRIO 111 pagamento do décimo terceiro salário, multiplicando-se o resultado pelo valor de uma hora extra percebido no mês de dezembro. Soma das horas extras do ano 12 meses X valor da hora extra de dezembro Quando o número de horas extras for fixo, e não houver variação salarial, não haverá a necessidade de apuração da média, devendo apenas adicionar o respectivo valor das horas extras de um mês no salário mensal do empregado, encontrando-se a base de cálculo. Parcelas suprimidas ou extintas durante o ano base, como por exemplo adicional noturno, serão pagas, devendo o empregador adotar o cálculo médio das parcelas suprimidas, integrando o resultado à remuneração do empregado, embora a legislação determine no 1º, do art. 1º da Lei nº 4.090/62 o décimo terceiro com base no salário de dezembro. O valor devido da primeira parcela é a metade do salário do mês anterior ao do pagamento 259. Em caso de empregado que recebe salário variável ex.: comissão, o adiantamento será calculado na base da soma das importâncias variáveis devidas nos meses trabalhados até o anterior àquele em que se realizar o adiantamento. Supondo que o empregador resolva pagar a primeira parcela em maio, o valor devido corresponde à metade do salário nominal do empregado no mês de abril. EX.: SALÁRIO DE ABRIL: R$1.800,00 SALÁRIO DE MAIO: R$2.000,00 VALOR A RECEBER EM MAIO REFERENTE 1ª PARCELA DO 13º SALÁRIO = R$1.800,00 2 = R$900,00. O valor da segunda parcela é o salário de dezembro, com as integrações de horas extras, e demais verbas de natureza salarial, inclusive a gratificação semestral 260, respeitada a proporcionalidade, compensando-se o valor pago na 1ª (primeira) parcela. EX.: SOMENTE SALÁRIO FIXO SALÁRIO DE DEZEMBRO: R$2.200,00 VALOR DEVIDO: R$2.200,00 MENOS R$900,00 RELATIVOS À 1ª PARCELA = R$1.300,00. EX: SALÁRIO FIXO E OUTRAS VERBAS SALARIAIS SALÁRIO DE DEZEMBRO: R$2.200,00 COMISSÕES (MÉDIA): R$ 210,72 (VIDE CAPÍTULO DAS COMISSÕES) GRATIFICAÇÃO SEMESTRAL: R$ 800,00 SOMA: R$3.210,72 VALOR DEVIDO: R$3.210,72 MENOS R$900,00 RELATIVOS À 1ª PARCELA = R$2.310,72. 259 Lei 4.749/65, Art. 2º. 260 TST Súmula nº 253. Capelotto_Branco - Calculos trabalhistas.indd 111 29/03/2016 09:01:01

112 LADEMIR JOSÉ CAPELOTTO CRISTIANE MARIA ADAD AMORIM CASTELO BRANCO 6. PROPORCIONALIDADE Para apuração da proporcionalidade do 13º (décimo terceiro) salário, considera-se cada mês trabalhado na proporção de 1/12 (um duodécimo). A fração igual ou superior a 15 (quinze) dias de trabalho será havida como mês integral para efeito de cálculo da percepção de um doze avos da remuneração de dezembro. 6.1. Extinção de contrato a prazo ou indeterminado e outras situações em que devido A extinção do contrato, salvo na hipótese de justa causa, o empregado terá direito ao recebimento do 13º salário proporcional ao tempo de serviço, calculado sobre o valor da remuneração do empregado no mês da extinção. Portanto, existe a proporcionalidade na extinção dos contratos ocorrida antes de dezembro, seja contrato a prazo, a exemplo do contrato de safra, ou mesmo contrato sem prazo indeterminado 261, e na cessação da relação de emprego resultante da aposentadoria do empregado verificada antes de dezembro 262. 6.2. Iniciativa do desligamento e outros motivos de desligamento É devido o 13º salário proporcional em caso de demissão iniciativa do empregado 263, desligamento por aposentadoria, dispensa sem justa causa iniciativa do empregador, por morte aos dependentes legalmente habilitados perante a previdência social e rescisão indireta do contrato de trabalho. Assim, um empregado admitido em 12 de novembro de um ano e dispensado sem justa causa em 13 de março do ano seguinte data do vencimento do período do aviso prévio, terá direito a 02/12 de 13º salário proporcional quando do pagamento das verbas rescisórias, referentes aos meses de janeiro e fevereiro trabalhados integralmente, não sendo devido 1/12 referente a março por não ter trabalhado 15 dias neste mês. Nota-se que não se tomou por base o período de 12 de novembro, citado como admissão neste exemplo, a 31 de dezembro, porque pertencente ao ano anterior, cujo décimo terceiro já foi pago a primeira parcela até o dia 30 de novembro e a segunda até o dia 20 de dezembro. Continuando no mesmo exemplo acima, imagina-se que o empregador não tenha avisado previamente o empregado, implicando no pagamento de aviso prévio indenizado. Como a comunicação da dispensa se deu em 13 de março, mesmo não tendo o empregado trabalhado o período do aviso por ser indenizado, seriam devidos 03/12, haja vista que o período do aviso prévio indenizado é computado como tempo de serviço para todos os efeitos. Neste exemplo o aviso prévio do empregado é somente de 30 (trinta) dias porque a admissão se deu em 12 de novembro do ano anterior e a comunicação de desligamento se deu em 13 de março do ano seguinte, ou seja, o empregado não tinha 1 (um) ano de serviços ao empregador. É por isso que para o período do aviso prévio indenizado somente se apurou 1/12 de 13º salário. 261 Lei 4.090, art. 1º, 3º, I. 262 Lei 4.090, art. 1º, 3º, II. 263 TST Súmula nº 157. Capelotto_Branco - Calculos trabalhistas.indd 112 29/03/2016 09:01:01

Capítulo 10 DÉCIMO TERCEIRO SALÁRIO 113 Mas, por exemplo, se o empregado tiver 20 anos de casa, o período do aviso prévio indenizado será de 90 dias, ou seja, acresce em 3/12 (três doze avos) o 13º salário. Se o período do aviso prévio indenizado fosse, por exemplo, de 48 dias, necessária a projeção até o último dia do aviso prévio, mesmo indenizado, para se apurar os duodécimos exatos do 13º salário. EX.: DESLIGAMENTO EM 23/5/XXXX COM VENCIMENTO EM 10/7/XXXX = 6/12 DE 13º SALÁ- RIO, SENDO 5/12 ATÉ 23/5/XXXX E MAIS 1/12 ATÉ 10/7/XXXX, HAJA VISTA QUE EM JULHO NÃO SOMARAM-SE 15 DIAS. 6.3. Desligamento por justa causa iniciativa do empregador No caso de dispensa por justa causa, não é devido ao empregado o 13º salário proporcional. Se a justa causa ocorreu após o recebimento da 1ª parcela, é permitido o desconto da mesma das verbas rescisórias caso haja crédito suficiente para compensação. 6.4. Culpa recíproca Reconhecida a culpa recíproca na rescisão do contrato de trabalho 264, o empregado tem direito a 50% do valor do 13º salário proporcional 265. 6.5. Admissão após janeiro e ainda na empresa em dezembro O pagamento proporcional também ocorre quando o empregado que foi admitido após janeiro, ou mesmo que tenha sido admitido em janeiro, mas com menos de 15 dias de trabalho neste mês. EX.: EMPREGADO ADMITIDO, POR EXEMPLO, EM 12 DE ABRIL, TENDO PERMANECIDO ATÉ 15 DE DEZEM- BRO, PELO MENOS, TERÁ 9/12 DE 13º SALÁRIO, PORQUE TRABALHOU MAIS DE 15 DIAS NO MÊS DE ABRIL, CONSIDERADO COMO MÊS INTEGRAL. SE A ADMISSÃO TIVESSE OCORRIDO EM 20 DE ABRIL, A PROPORÇÃO CORRESPONDERIA A 8/12, PORQUE NÃO TRABALHADOS, PELO MENOS, 15 DIAS EM ABRIL. REPETE-SE, É TOMADO POR BASE O MÊS COMERCIAL OU CIVIL (DO DIA 1º AO DIA 30) E NÃO MÊS CORRIDO (EXEMPLO DE MÊS CORRIDO: DE 20/4 A 19/5). NO EXEMPLO DA ADMISSÃO EM 20/4, SÃO DEVIDOS AO EMPREGADO 08/12 DE 13º SALÁRIO, COM PAGAMENTO DA PRIMEIRA PARCELA EM NOVEMBRO: SALÁRIO DE OUTUBRO = R$2.000,00 SALÁRIO DE DEZEMBRO = R$2.200,00 1ª PARCELA DEVIDA EM 30 DE NOVEMBRO = R$2.000,00 12 = R$166,67 X 8 = R$1.333,36 2 = R$666,68. 2ª PARCELA DEVIDA EM 20 DE DEZEMBRO = R$2.200,00 12 = R$183,33 X 8 = R$1.466,64 R$666,68 = R$799,96. 264 CLT Art. 484. 265 TST Súmula nº 14. Capelotto_Branco - Calculos trabalhistas.indd 113 29/03/2016 09:01:01

114 LADEMIR JOSÉ CAPELOTTO CRISTIANE MARIA ADAD AMORIM CASTELO BRANCO 7. AUSÊNCIAS As faltas justificadas ao serviço não repercutem para fins de redução de pagamento do 13º salário, portanto, não serão deduzidas. As ausências injustificadas do empregado durante o ano poderão ser computadas para redução do número de duodécimos que será percebido pelo mesmo, nesse sentido o empregado não terá direito à fração de 1/12 avos no mês em que trabalhar menos de 15 dias, perdendo o direito ao recebimento do décimo terceiro do mês. Exemplo seria o de um empregado que teve 47 faltas no período de janeiro a dezembro, as quais estão distribuídas da seguinte forma: Mês Número de faltas Janeiro 2 Fevereiro Nenhuma Março 17 Abril 2 Maio Nenhuma Junho 5 Julho 2 Agosto Nenhuma Setembro 16 Outubro Nenhuma Novembro 2 Dezembro 1 O empregado terá direito a 10/12 avos de 13º Salário, pois no mês de março faltou 17 dias, e no mês de setembro se ausentou 16 dias, ou seja, menos de 15 dias trabalhados em cada mês. Quando o empregado se ausentar em virtude de auxílio-doença, o décimo terceiro será pago da seguinte forma: a empresa efetuará o pagamento proporcional aos meses trabalhados no ano, devendo considerar para esse pagamento os 15 primeiros dias de afastamento (Lei 8.213/91, artigo 60, 3º); a previdência social efetuará o pagamento proporcional ao período que o empregado encontra-se afastado, a contar do 16º dia até o retorno do empregado ao serviço. Importante lembrar: Se o empregado se ausentar injustificadamente mais de 15 dias no mês perde o direito ao duodécimo do 13º salário correspondente ao mês. Se existirem ausências no mês, mas inferiores a 15 (quinze) dias, não haverá a perda. Se houver justificativa legal, também não há a perda, a exemplo de ausências por acidente de trabalho. 8. FGTS E INSS Há incidência de FGTS sobre o 13º salário, inclusive sobre a primeira parcela 266, devendo o empregador recolher até o dia sete do mês subsequente ao pagamento. 266 Lei 8.036/1990, Art. 15. Capelotto_Branco - Calculos trabalhistas.indd 114 29/03/2016 09:01:01

Capítulo 10 DÉCIMO TERCEIRO SALÁRIO 115 A contribuição para a Previdência Social INSS não é descontada quando do pagamento da 1ª parcela, mas o é quando da quitação da 2ª parcela, considerando-se o valor integral, incluído o valor pago na primeira oportunidade. 267 9. INTEGRAÇÃO DAS HORAS EXTRAS NO 13º SALÁRIO No capítulo que trata sobre as horas extras verificou-se que há a integração das mesmas no 13º salário 268, mas não quando do pagamento da 1ª parcela, e sim devida a integração pela média de horas extras laboradas no ano, ou no período de meses trabalhados no ano, quando do pagamento da 2ª parcela. 10. COMISSÕES Empregados que recebem salário por comissão terão sua gratificação calculada na base da média da soma das importâncias variáveis devidas nos meses trabalhados até o mês anterior àquele em que se realizar o adiantamento. Quando os empregados receberem parte fixa terão o respectivo valor somado à parte variável. O procedimento para cálculo da segunda parcela será o mesmo adotado para o adiantamento da primeira parcela, só que neste caso, a base será a média apurada da soma das parcelas variáveis até novembro, pois o empregador não terá como conhecer a parte variável do salário referente ao mês dezembro. O empregador deverá até o dia dez de janeiro do ano seguinte proceder com o ajuste da diferença no pagamento do décimo terceiro salário, recalculando a média da parte variável desses salários, computando-se o valor recebido referente ao mês de dezembro. No capítulo relativo às comissões se vê mais exemplos de como se apurar o 13º salário quando há pagamento de comissões. Remete-se, portanto, o leitor ao capítulo respectivo. 267 Lei 8.212/1991, Art. 28, 7º e STF Súmula nº 688. 268 TST Súmula nº 45. Capelotto_Branco - Calculos trabalhistas.indd 115 29/03/2016 09:01:01