GABARITO SIMULADO WEB 1 PADRÃO DE RESPOSTA - PEÇA PROFISSIONAL CADU, brasileiro, casado, engenheiro, domiciliado em Pindamonhangaba/SP, adquiriu, em 05 de janeiro de 2015, uma motocicleta de fabricação da empresa TRICICLO LTDA., com sede em Manaus/AM, junto à concessionária MOTOR-X LTDA., com sede em São José dos Campos/SP, pelo valor de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil) reais, com garantia de dois anos. Porém, poucos dias após a compra (e, evidentemente, ainda durante a vigência da garantia contratual), a motocicleta adquirida por CADU apresentou diversos problemas técnicos, o que tornou necessário acionar, em 15 de janeiro de 2015, a assistência técnica autorizada DUAS RODAS LTDA., com sede em Taubaté/SP. Em que pese já tenha se passado mais de seis meses que a motocicleta foi encaminhada por CADU à assistência técnica, os problemas técnicos ainda não foram resolvidos e não há previsão para conserto, pois, segundo informado pela DUAS RODAS LTDA., não estão sendo disponibilizadas pela fabricante as peças indispensáveis para a realização dos reparos necessários. Além disso, mesmo tendo procurado o Procon, CADU não teve seu problema resolvido, visto que todas as empresas envolvidas na controvérsia não compareceram na audiência designada na seara administrativa. Por consequência, CADU perdeu a confiança na motocicleta adquirida e, agora, pretende reaver judicialmente os valores gastos, bem como a reparação pelos abalos psicológicos que vem sofrendo em decorrência deste transtorno. Questão: Nesse contexto, na condição de advogado de CADU, elabore a peça processual necessária para a defesa de seus direitos e interesses. Gabarito Comentado Trata-se da hipótese de Ação de Rescisão contratual que tem como finalidade reaver o valor pago pela motocicleta, acrescido de perdas e danos, tendo em vista dano moral experimentado pelo consumidor, valendo, para tanto, das normas consagradas no Código de Defesa do Consumidor. Para sua confecção, deve-se ater aos seguintes elementos: 1
Endereçamento: O(A) aluno(a) deverá indicar como foro competente uma das Varas Cíveis da Comarca de Pindamonhangaba/SP, que corresponde ao domicílio do Autor, na forma do artigo 101, I, do CDC. Também é possível optar pela distribuição da ação na comarca de domicílio do réu. Legitimidade: O(A) aluno(a) deverá indicar como Autor CADU, nos termos do artigo 2º do CDC, e como Rés as empresas TRICICLO LTDA., MOTOR-X LTDA. e DUAS RODAS LTDA., nos termos do artigo 3º do CDC, qualificando cada uma das partes com base nos dados fornecidos no enunciado. Fundamento legal: O(A) aluno(a) deverá indicar como fundamento legal os artigos 2º, 3º, 6º, IV e VIII, e 18, 1º, inciso II, do CDC, 186 e 927 do CC, e 5º, X, da CF. Deverá, ainda, formular estruturadamente a petição escrita, observando os requisitos do artigo 282 do Código de Processo Civil, fazendo a descrição dos fatos e dos fundamentos jurídicos com riqueza na argumentação, coerência e raciocínio jurídico e ao final relacionar os pedidos. Fatos: Nos fatos, o(a) aluno(a) deverá esclarecer a relação jurídica das partes (ou seja, a relação de consumo decorrente do negócio jurídico celebrado entre o consumidor e a concessionária, bem como sua extensão legal aos demais envolvidos na cadeia produtiva), o fato gerador do conflito (no caso, a existência de vícios no produto, a falta de reparação no prazo legal e a perda de confiança do consumidor naquele determinado produto) e uma conclusão para a lide (ou seja, a necessidade de imposição da obrigação de restituição dos valores ao consumidor, bem como reparação de dano moral). Direito: O(A) aluno(a) deverá indicar os fundamentos jurídicos pertinentes ao caso caracterizando: (i) A relação de consumo decorrente do negócio jurídico celebrado entre o consumidor e a concessionária, bem como sua extensão legal aos demais envolvidos na cadeia produtiva (artigos 2º e 3º, CDC); (ii) O direito do consumidor à restituição dos valores despendidos no produto que se mostrou impróprio à sua destinação e não foi reparado no prazo legal (18, 1º, CDC); (iii) O direito do consumidor à reparação por dano moral (artigos 6º, VI, 12, 14, CDC; 186 e 927, CC e 5º, X, CF); e (iv) A existência de condições suficientes à inversão do ônus da prova (artigo 6º, VIII, CDC), abrindo, nesse tocante, um tópico específico para abordagem do tema pode ser feito no pedido. Pedidos: O(A) aluno(a) deverá fazer os seguintes requerimentos: (i) citação por oficial de justiça nos termos do artigo 222, alínea f do Código de Processo Civil, para, querendo, a Ré apresente defesa no prazo de quinze dias, sob pena de revelia no caso de propor a ação no domicílio do réu; ou requerer a citação por carta precatória no caso de propor a ação no domicílio do autor; 2
(ii) (iii) (iv) (v) no mérito, a condenação das Rés à restituição da quantia de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil) reais, acrescidos de juros e correção monetária, contados a partir de 05 de janeiro de 2015; a condenação das Rés ao pagamento de danos morais, a serem arbitrados nos termos da lei; a condenação das Rés ao pagamento de honorários sucumbenciais e custas processuais, a serem arbitrados nos termos da lei; e a inversão do ônus da prova, nos termos do art. 6º, inciso VIII, do CDC. Além dos pedidos, neste tópico final, o(a) aluno(a) também deverá: (vi) indicar o endereço em que o advogado do requerente receberá as intimações; (vii) protestar pela produção de provas; (viii) juntar a guia de recolhimento das custas iniciais; (ix) atribuir o valor da causa, no importe de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), que corresponde ao valor histórico do produto defeituoso; e Ao final, inserir indicativos de data, local e assinatura do advogado. Dicas: Não invente dados, sob pena de anulação da prova. Use o português correto, valendo de reticências (...) para os dados que não foram fornecidos pelo enunciado. Indique o nome processual das partes sempre iniciando com letra maiúscula (por exemplo, Locatária e Locador). Discursiva Direito Civil Peça Item 01. Endereçamento ao juízo correto: uma das Varas Cíveis da Comarca de Pindamonhangaba/SP, que corresponde ao domicílio do Autor, na forma do artigo 101, I, do CDC. (0,2) Item 02. Legitimidade e qualificação das partes. Autor: CADU. (0,1) Rés: TRICICLO LTDA. (0,1), MOTOR-X LTDA. (0,1) e DUAS RODAS LTDA (0,1) Item 03. Esclarecer a relação jurídica das partes: a relação de consumo decorrente do negócio jurídico celebrado entre o consumidor e a concessionária, bem como sua extensão legal aos demais envolvidos na cadeia produtiva (0,4), com fundamentação legal nos arts. 2º e 3º do CDC (0,3). A mera fundamentação legal não pontua. Item 04. Esclarecer o fato gerador do conflito: a existência de vícios no produto, a falta de reparação no prazo legal e a perda de confiança do Faixa de Valores 0,00/0,20 0,00/0,40 0,00/0,70 0,00/0,70 Atendiment o ao Quesito 3
consumidor naquele determinado produto (0,4), com fundamentação legal nos art. 18, 1º, inciso II, CDC (0,3). A mera fundamentação legal não pontua. Item 05. Esclarecer a conclusão para a lide: a necessidade de imposição da obrigação de restituição dos valores ao consumidor, bem como reparação de dano moral (0,4). Com fundamento legal nos arts. 6º, VI e/ou 186 e/ou 927, CC e/ou 5º, X, CF (0,3). 0,00/0,70 A mera fundamentação legal não pontua. Item 06. Formulação correta dos pedidos: (i) citação das Rés por oficial de justiça, nos termos do art. 222, f, CPC para querendo, apresente defesa no prazo de quinze dias, sob pena de revelia (0,2); (ii) no mérito, a condenação das Rés a restituir a quantia de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil) reais, acrescidos de juros e correção monetária, contados a partir de 05 de janeiro de 2015 (0,2); (iii) a condenação das Rés ao pagamento de indenização por danos morais a serem arbitrados pelo juiz (0,2); e (iv) a condenação das Rés ao pagamento de honorários sucumbenciais e custas processuais (0,2) Item 07. Formulação de pedido de inversão do ônus da prova (0,3), nos termos do art. 6º, inciso VIII, do CDC (0,2) A mera fundamentação legal não pontua. Item 08. Indicação do endereço em que o advogado do requerente receberá as intimações (0,1), protesto pela produção de provas (0,1) e pedido de juntada das custas iniciais (0,1). 0,00/0,80 0,00/0,50 0,00/0,30 Item 09. Atribuição correta do valor da causa (0,2). 0,00/0,20 Item 10. Inserção de data, local e assinatura do advogado (0,2). 0,00/0,20 Item 11. Estruturar a peça corretamente: fatos (0,1)/fundamentos (0,1)/pedidos (0,1). 0,00/0,30 Resultado Nota discursiva Direito Civil Peça PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 1 Davi é médico cardiologista e atende, há 20 (vinte) anos, seus pacientes em um consultório como profissional liberal, sem ter constituído qualquer empresa para exercer sua atividade. Considerando essa situação e de acordo com fundamentações legais, responda os itens a seguir. 4
A) É possível afirmar que entre Davi e seus pacientes existe uma relação de consumo? B) A responsabilidade civil de Davi é objetiva ou subjetiva? Gabarito Comentado Na item A, deve responder que sim, entre Davi e seus pacientes existe uma relação de consumo pois, muito embora seja uma pessoa física, Davi é considerado prestador de serviços, pois presta serviços médicos, enquadrando-se no conceito de fornecedor do art. 3º, da Lei 8.078/90 (Código de Defesa do Consumidor). Já seus pacientes, são destinatários finais dos serviços que presta, sendo, portanto, considerados consumidores, nos termos do art. 2º, do mesmo diploma legal. Portanto, sendo Pedro fornecedor e seus pacientes consumidores, entre eles há uma relação de consumo. No item B, é correta a resposta que afirma que a responsabilidade civil de Davi, na qualidade de profissional liberal, é subjetiva, ou seja, depende de comprovação da culpa, nos termos do art. 14, 4º, da Lei nº 8.078/90 (Código de Defesa do Consumidor). Discursiva - Direito Civil Questão 1 Item a. Há uma relação de consumo entre Davi e seus pacientes (0,1), pois Davi é fornecedor (0,1) e seus pacientes consumidores (0,1). Fundamento: artigos 2º e 3º, da Lei nº 8.078/90 (0,3). Item b. Responsabilidade subjetiva (0,35). Fundamento: art. 14, 4º, da Lei nº 8.078/90 (0,3). RESULTADO Nota na Discursiva - Direito Civil Questão 1 Faixa De Valores 0,60 0,65 Atendimento ao Quesito PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 2 Rafael, proprietário de um imóvel residencial na cidade do Rio de Janeiro decide criar porcos e, para isso, constrói em seu imóvel 50 (cinquenta) baias, sem observar a legislação municipal que proíbe esse tipo de atividade nas áreas consideradas urbanas. Com o início da criação, o local passa a atrair moscas e ratos para a vizinhança. Diante dessa situação, responda de forma fundamentada. A) Valdir, vizinho contíguo de Rafael, poderia ajuizar uma ação em face de Rafael? Qual seria o fundamento? 5
B) Caso o descumprimento da lei municipal fosse detectado pelo município durante a construção das baias, qual solução jurídica processual típica poderia ser requerida? Gabarito Comentado No item A, deve afirmar que Valdir pode ajuizar uma ação em face de seu vizinho Rafael, pleiteando a cessação da atividade de criação de porcos por ser prejudicial à saúde dos moradores da região, tendo em vista que essa atividade atrai pragas e configura o uso anormal da propriedade, com fundamento no art. 1.277, do Código Civil. Já no item B, deve identificar que municipalidade poderá ajuizar em face de Rafael ação de nunciação de obra nova, prevista no art. 934, inciso III, do Código de Processo Civil, por ser específica para impedir construções que contrariam a legislação. Discursiva - Direito Civil Questão 2 Item a. Valdir pode ajuizar ação em face de Rafael alegando uso anormal da propriedade por atrair pragas prejudiciais à saúde (0,35). Fundamento: art. 1.277, do CC (0,3). Item b. Ação de nunciação de obra nova (0,3). Fundamento: art. 934, inciso III, do CPC. RESULTADO Nota na Discursiva - Direito Civil Questão 2 Faixa De Valores 0.65 0.60 Atendimento ao Quesito PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 3 Inês é viúva e cuida da sua neta desde 2 (dois) anos sozinha, pois sua filha é uma mãe muito ausente e nunca lhe deu atenção emocional, nem recursos financeiros e o pai faleceu antes mesmo de nascer. Quando a criança completou 10 (dez) anos, Inês decidiu adotá-la. De acordo com as regras sobre adoção de menor, é possível Inês adotar sua neta de 10 (dez) anos, considerando que sua mãe não exerce as funções maternas? 6
Gabarito Comentado Para responder corretamente à questão, deve afirmar que não é possível a adoção de ascendentes por descendentes, nos termos do art. 42, 1º, da Lei n º 8.069/90 (Estatuto da Criança e do Adolescente). Por essa razão, não é possível Inês adotar sua neta. Discursiva - Direito Civil Questão 3 Não é possível Inês adotar sua neta, pois há vedação expressa nesse sentido (1,0). Fundamento: art. 42, 1º, da Lei nº 8.069/90 (ECA) (0,25). RESULTADO Nota na Discursiva - Direito Civil Questão 3 Faixa De Valores 1,25 Atendimento ao Quesito PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 4 Joice, sempre comprou roupas na loja Roupafina e por ser cliente de muitos anos, a gerente da loja sempre deixou que ela pagasse posteriormente, apenas anotando em uma ficha as peças que Joice havia adquirido. Ocorre que, Joaice estava passando por uma fase econômica muito difícil e deixou um cheque na loja, como garantia de pagamento, mas pedindo que a gerente não o descontasse. Por ser cliente antiga, a gerente concordou e não descontou o cheque emitido por Joice. Passados 18 (dezoito) meses, Joice nunca mais voltou a loja para adimplir com sua dívida. A respeito dessa situação hipotética, responda de forma fundamentada os itens a seguir. A) Qual medida judicial poderia ser adotada pela loja para coibir Joice a adimplir com o pagamento? Mesmo considerando tratar-se de cheque prescrito? B) Caso Joice não tivesse emitido o cheque em favor da loja, a resposta seria a mesma do item anterior? Gabarito Comentado No item A, deve-se responder que a medida judicial cabível para coibir Joice a adimplir com o pagamento é ação monitória, com fundamento no art. 1.102-A, do Código de Processo Civil. É, ainda, imprescindível mencionar que o Superior Tribunal de Justiça, de acordo com a Súmula 299, entende ser admissível a ação monitória fundada em cheque prescrito. Já no item B, o candidato deve responder que inexistindo o cheque, somente restaria à loja ingressar com ação de cobrança, a fim de reconhecer judicial o dever de Joice de adimplir com o pagamento, pois além de não possuir um título executivo judicial para uma possível ação de execução, a ficha com as 7
anotações das aquisições de Joice não é suficiente para caracterizar a prova escrita exigida para ação monitória, pois não é documento que goza de certeza e liquidez. Discursiva - Direito Civil Questão 4 Item a. Ação monitória (0,25). Fundamento: art. 1.102-A, do CPC (0.2) e Súmula 299, do STJ (0,2). Item b. Ação de cobrança, por não possuir título executivo extrajudicial nem prova escrita suficiente para fundamentar ação monitória (0,6). RESULTADO Nota na Discursiva - Direito Civil Questão 4 Faixa De Valores 0,65 0,60 Atendimento ao Quesito 8