MEDIDA CAUTELAR DE PRODUÇÃO ANTECIPADA DE PROVAS

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA DA COMARCA DE SÃO PAULO. VARA CÍVEL DO FORO CENTRAL MEDIDA CAUTELAR DE PRODUÇÃO ANTECIPADA DE PROVAS COM PEDIDO DE URGÊNCIA INCORPORADORA..., com sede em São Paulo, na Rua da..., CEP..., inscrita no CNPJ/MF sob nº..., por seu advogado que esta subscreve (doc. 01), vem, com fundamento nos arts. 846 e seguintes do Código de Processo Civil, propor em face de: MEDIDA CAUTELAR DE PRODUÇÃO ANTECIPADA DE PROVAS INAUDITA ALTERA PARS a)... EMPREITEIRA ME, firma individual, com sede na Rua..., Jardim Ibirapuera, CEP:..., nesta Cidade e Capital do Estado de São Paulo, inscrita no CNPJ/MF sob nº..., b)... EMPREITEIRA DE OBRAS S/C LTDA., sociedade empresária, com sede na Rua..., CEP..., nesta Cidade e Capital do Estado de São Paulo, inscrita no CNPJ/MF sob nº..., e c)..., brasileiro, separado judicialmente, engenheiro civil, portador da Cédula de Identidade RG nº..., inscrito no CPF/MF sob nº..., registrado no CREA-SP sob nº..., residente e domiciliado na Rua..., CEP..., nesta Cidade e Capital do Estado de São Paulo,

2 pelas razões de fato e de direito que passa a expor. I - DOS FATOS E DOS FUNDAMENTOS DE DIREITO A Autora celebrou com a Primeira Requerida -... EMPREITEIRA ME -, CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS DE EMPREITADA PARA EXECUÇÃO DE SERVIÇOS DE CONSTRUÇÃO CIVIL, firmado em 14/03/2006, e aditado em 25/04/2006 e 21/06/2006 (doc. 02). Os serviços eram executados na construção de um edifício de apartamentos, cuja incorporação é de responsabilidade da Autora, sito na Rua da..., nesta Cidade e Capital do Estado de São Paulo. Constituía objeto do contrato, os seguintes serviços executados pela Primeira Requerida... EMPREITERA ME: 1. Alvenaria com blocos cerâmicos e= 9cm; 2. Alvenaria com blocos cerâmicos e= 14cm; 3. Alvenaria com blocos cerâmicos e= 19cm; 4. Alvenaria em bloco Sical 9 x 40 x 60cm; 5. Chapisco e Emboço interno (massa grossa); 6. Chapisco e Emboço (Massa única p/ gesso); 8. Azulejos; 9. Cerâmica; 10. Instalação de batentes de madeira c/ espuma de expansão; 11. Instalação de batentes p/ portas corta fogo ; 12. Contra piso de concreto magro; 13. Piso cimentado ou contra piso (cimento e areia); 14. Colocação de tacos 10 x 40; 15. Instalação de banheiras com base de alvenaria; Celebrou, também, com a Segunda Requerida -... EMPREITEIRA DE OBRAS S/C LTDA. -, CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS DE EMPREITADA PARA EXECUÇÃO DE SERVIÇOS DE CONSTRUÇÃO CIVIL, celebrado em 26/06/2006 e aditado em 10/07/2006 (doc. 03). Também, a Segunda Requerida... EMPREITEIRA DE OBRAS S/C LTDA, foi contratada para executar os seguintes serviços, na obra da Autora: 1) Alvenaria de blocos de concreto 14 cm; 2) Alvenaria com blocos cerâmicos 14 cm; 3) Alvenaria em blocos cerâmicos 19 cm; 4) Alvenaria em bloco Sical 9 x 40 x 60 cm; 5) Chapisco; 6) Massa grossa; 7) Colocação de Azulejos;

3 8) Colocação de Cerâmica; 9) Instalação de batentes de madeira c/ espuma de expansão; 10) Instalação de batentes p/ portas corta fogo; 11) Contra piso de concreto magro; 12) Piso cimentado ou contra piso (cimento e areia); 13) Colocação de tacos 10 x 40; 14) Instalação de banheiras com base de alvenaria; 15) Alvenaria de blocos de concreto aparente, frisado 9 cm; 16) Colunas e cintas de concreto armado; 17) Chapiscofix no concreto; 18) Pontos e faixas de massa; 19) Colocação de barrotes de madeira na parede; 20) Faixa de massa grossa; 21) Execução de base e colocação de lareira metálica E por fim, com o Terceiro Requerido -..., foi firmado um CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS, celebrado em 11/05/2005 e aditado em 01/07/2005 (doc. 04). Referido profissional era o responsável técnico pela construção, bem assim pela fiscalização das obras e indicações e supervisão das empreiteiras a serem contratadas. Suas atividades e obrigações estavam adstritas unicamente à obra da Autora, consistente da construção do Edifício..., na Rua da..., nesta Cidade de São Paulo. Conforme se vê pelos contratos, com a Primeira e Segunda Requeridas, os pagamentos deveriam ser feitos com base nas medições dos serviços efetivamente executados. Entretanto, foram constatadas irregularidades na contratação e na execução dos serviços, com algumas empreiteiras, consistentes de (1) superfaturamento dos preços, ou seja, acima dos preços de mercado; (2) má qualidade dos serviços e/ou muito abaixo do exigido; (3) serviços executados de forma inadequada; (4) serviços cobrados e recebidos, porém não executados efetivamente; (5) serviços cobrados e recebidos em duplicidade; (6) serviços executados e recebidos, mas não previstos no contrato; (7) serviços refeitos em razão da má qualidade, porém cobrados e recebidos como se fossem novos serviços; (8) serviços medidos, cobrados e recebidos, contudo, executados por outras empresas; (9) execução de serviços desnecessários, por cobrados e recebidos, dentre outras práticas reprováveis. Superfaturamento: Vejamos alguns exemplos.

4 Foi firmado, em 10/07/2006, contrato com a empreiteira... Ltda, pelo qual foram estipulados preços dos serviços (doc. 05). Porém, ao depois, constatados que tais preços foram superfaturados, a empreiteira reduziu-os a níveis de mercado (doc. 05-A). E tanto assim é que, substituiu e corrigiu notas fiscais emitidas (doc. 05-B). Outra empreiteira (...) também apresentou preços superfaturados, causando prejuízos à Autora (doc. 05-C). Também, a empreiteira... Ltda.) adequou os preços àqueles normalmente praticados pelo mercado (doc. 05-D). Serviços medidos (cobrados e pagos), mas não executados Foi apresentada uma medição (rubricada pela empreiteira e pelo engenheiro) de aplicação de gesso liso em paredes no primeiro, segundo e terceiro andares (nove apartamentos) na quantidade de 2.160,00 m2 (doc. 06). Todavia, levando em conta o orçamento apresentado (doc. 06-A) e a área total do edifício, proporcionalmente, a medição apresentada corresponderia a 150% a mais do que foi indicado pelo engenheiro responsável e do que foi contratado. Serviços maus executados Conforme se observa pelas fotos juntadas (doc. 07), a Primeira Requerida (... Empreiteira ME) usou, para o mesmo fim, materiais incompatíveis. Tal prática, segundo os usos e costumes na construção civil, é considerada como crime, porquanto provoca rachaduras e trincas nas paredes, com seriíssimas conseqüências para o imóvel, inclusive comprometendo a segurança dos moradores. inadequadas (doc. 07-A). Até a utilização e aplicação de argamassa foram Patente, pois, a verossimilhança das alegações da Autora, a justificar a presente produção antecipada de provas. A par da irresponsabilidade das pessoas envolvidas, há outras agravantes, quais sejam; a Autora pagou por tais serviços; foi forçada a paralisar a obra; será obrigada a refazê-los, devendo, portanto, suportar outros prejuízos adicionais. Outrossim, nas apurações feitas, ficou evidenciado que tais irregularidades foram praticadas, senão com a conivência ou concordância, no mínimo, com a omissão do engenheiro responsável, no caso o Terceiro Requerido..., o que restará provado no curso da ação principal. A bem da verdade, deve ser dito, com algumas prestadoras de serviços, constatadas as práticas reprováveis, foram feitos acertos, ou seja, reduziram os preços a níveis compatíveis com os de mercado, e, no caso de serviços pagos, porém não executados, as prestadoras comprometeram-se a realiza-los, nas quantidades compatíveis com as quantias já recebidas (doc. 08 e 05).

5 Porém, a Primeira e a Segunda Requeridas se recusaram a (1) refazer os serviços executados de má qualidade; (2) conceder quaisquer descontos para os serviços ainda por serem feitos; (3) adequarem a execução dos serviços, com os valores já recebidos ainda que a maior ou indevidamente; enfim, não se dispuseram, de alguma forma, em colaborar na busca de uma alternativa que, pelo menos, amenizasse os prejuízos causados à Autora, sob alegação de que não foram elas as únicas beneficiadas diretamente com as quantias cobradas e recebidas indevidamente. Enfim, tudo o que ocorreu com os serviços relacionados com estas duas empreiteiras (Primeira e Segunda Requeridas) está na obra aguardando a realização da perícia. Portanto, com base nos contratos assinados, nas medições feitas e rubricadas pelos Requeridos, nas notas fiscais emitidas e pagas, e verificando in loco os serviços de responsabilidade dessas duas empreiteiras (Primeira e Segunda Requeridas), corroborará e comprovará, o Sr. Perito nomeado por V. Excelência, todas as alegações aqui postas pela Autora. Devido às graves irregularidades constatadas, a Autora houve por bem rescindir os contratos firmados com todos os envolvidos, isto é, com a Primeira, Segunda e Terceiro Requeridos, até pela quebra de confiança consumada. Diante disso, não resta a Autora senão buscar a recuperação dos prejuízos e danos sofridos, decorrentes da conduta dos Requeridos, notadamente da Primeira e Segunda Requeridas. Afinal, foi ludibriada pelos Requeridos, arcando com custos, gastos e despesas adicionais e desnecessários, em proveito presumivelmente de todos eles. Bem por isso, indispensável a perícia técnica para avaliar os danos causados à Autora, em relação aos serviços prestados pela Primeira e Segunda Requeridas, mas, principalmente, para corroborar as condutas incompatíveis com a lisura, licitude e falta de profissionalismo normalmente presumíveis em toda contratação. Isto posto, nos termos do art. 849 do Código de Processo Civil, requer o Autor, a V. Exa., se digne em nomear perito, para apuração dos serviços prestados pelas Primeira e Segunda Requeridas (...EMPREITEIRA ME e... EMPREITEIRA DE OBRAS S/C LTDA.), nos termos dos contratos firmados, levando em consideração os serviços efetivamente executados, sua qualidade, preços orçados, cobrados e pagos.

6 II DA URGÊNCIA DA REALIZAÇÃO DA PERÍCIA Em razão da urgência, requer a nomeação do perito e a realização da perícia independentemente de citação dos Requeridos 1. A urgência está justificada na medida em que a Autora não pode manter a obra paralisada, notadamente em relação aos serviços de responsabilidade da Primeira e Segunda Requeridas, até que sejam apuradas as irregularidades apontadas. 2 Além disso, a Autora não pode contratar novas empreiteiras, para dar continuidade a sua obra, sob pena de inviabilizar a perícia judicial ora requerida. Ademais, os serviços executados pela Primeira e Segunda Requeridas deverão ser refeitos, por novas empreiteiras a serem contratadas, razão esta por si só a justificar a urgência dessa produção antecipada. 3 Por outro lado, tal perícia judicial não pode ser demorada, sob pena de retardar a contratação de novas prestadoras, e, via de conseqüência, a conclusão do edifício, e com uma agravante, qual seja, o comprometimento 1 Não induz subversão da ordem processual, nos autos de medida cautelar de produção antecipada de provas, a nomeação do perito desde logo, ao tempo em que é ordenada a citação, e antes que seja ofertada a contestação (artigos 802 e 804 do Código de Processo Civil). (AI 482.773-00/5-3ª Câm. - Rel. Juiz JOÃO SALETTI - J. 11.3.97) 2 PROCESSO CIVIL MEDIDA CAUTELAR PRODUÇÃO ANTECIPADA DE PROVA INTERESSE PROCESSUAL PERICULUM IN MORA MATÉRIA DE PROVA. I A regra do artigo 849 do Código de Processo Civil deve ser interpretada de modo a não restringir os efeitos benéficos que a asseguração da prova pode trazer ao bom andamento do processo, aliás, a grande finalidade das medidas cautelares. (REsp 31219 / SP ; RECURSO ESPECIAL 1993/0000357-7) 3 PROCESSUAL CIVIL - ANTECIPAÇÃO DE PROVA - IMINÊNCIA DE DANO IRREPARÁVEL - MATÉRIA DE PROVA. I - HIPÓTESE EM QUE HÁ DE SE CONCEDER A ANTECIPAÇÃO PROBATÓRIA, EIS QUE PRESENTES A FUMAÇA DO BOM DIREITO E O PERIGO DA DEMORA: PORQUE CARACTERIZADA, NO CASO, LESÃO IRREPARAVEL, A PERICIA SE FAZ NECESSÁRIA. (REsp 81012 / SP ; RECURSO ESPECIAL 1995/0062731-0)

7 dos prazos de entrega das unidades residenciais a seus adquirentes e titulares. Mas, também, o caráter de urgência da produção antecipada ora requerida, está ligado a má qualidade dos serviços executados pelas Requeridas, que certamente comprometerão a qualidade dos demais serviços a serem realizados em cima do que foi feito. Ou seja, outros serviços a serem executados e que estão vinculados e adstritos àqueles prestados pelas Requeridas também poderão ter sua qualidade comprometida, por conta da má qualidade destes. Equivale a dizer; serviço executado em cima de serviço de má qualidade, fatalmente será aquele também de má qualidade. 4 Nessas circunstâncias, todo o edifício de 9 (nove) andares, pode ficar comprometido, quer quanto aos prazos de sua conclusão, quer quanto a sua qualidade, em razão dos serviços executados pela Primeira e Segunda Requeridas. Deveras, em se tratando de um edifício de apartamentos, não pode ficar a mercê de duas empreiteiras, cujos responsáveis, pelo menos, a princípio e em tese, não agiram com a devida licitude e correição. Daí porque a urgência da vistoria a ser realizada, em sede de produção antecipada e inaudita altera pars. 5 4 MEDIDA CAUTELAR. PRODUÇÃO ANTECIPADA DE EXAME PERICIAL. - A REGRA DO ART. 849 DO CODIGO DE PROCESSO CIVIL DEVE SER INTERPRETADA "CUM GRANO SALIS", EM ORDEM A NÃO TOLHER O EXERCICIO DA AÇÃO CAUTELAR A QUEM PRETENDE, SEM A RIGIDA OBSERVANCIA DO TEXTO, PREVENIR-SE CONTRA SITUAÇÕES ADVERSAS QUE POR ACASO POSSAM SURGIR. - RECURSO ESPECIAL NÃO CONHECIDO. (REsp 50492 / SP ; RECURSO ESPECIAL 1994/0019168-5) 5 Art. 802: 8a. O disposto no art. 802 do CPC não impede que o juiz determine, antes mesmo da contestação e do exame das alegações, a produção de prova. (RT 729/190) (in Theotonio Negrão, Código de Processo Civil e Legislação Processual Em Vigor, 34ª edição).

8 E de modo a agilizar a realização da perícia, a Autora declina da indicação de assistente técnico e por ora se abstém de apresentar quesitos. III DA AÇÃO ORDINÁRIA A SER PROPOSTA Na ação ordinária a ser proposta, pleiteará a Autora a reparação dos prejuízos causados pelas partes envolvidas, de sorte a se ressarcir dos danos materiais suportados, com fulcro nos artigos 927 e seguintes do Código Civil. Afinal, quer pela má qualidade dos serviços, quer pelo pagamento de serviços não executados, quer pelos pagamentos indevidos ou a maior, a Autora suportou prejuízos e danos materiais significativos, cujo ressarcimento buscará na ação de indenizatória. Consoante previsto no Contrato de Prestação de Serviços, firmado com o Terceiro Requerido..., foi nomeada a arbitragem, para solução de eventuais conflitos. Entretanto, em se tratando de providência judicial de urgência, ainda mais envolvendo outras partes, cujo foro competente é o Judiciário Comum, tal Medida Cautelar de Produção de Antecipada de Provas não comprometerá a realização da arbitragem, nesse caso específico, aliás, muito pelo contrário, poderá ser utilizada naquele Tribunal Especial, se for o caso. IV - DO RESUMO E PEDIDO Resumindo: - A Autora está com a construção do edifício paralisada, por conta de duas empreiteiras que agiram de má-fé; - A Autora está suportando prejuízos irreparáveis e com possibilidade de se tornarem irrecuperáveis, em razão da conduta das Requeridas; - A Autora necessita reiniciar as obras, com extrema urgência, sob pena de verem seus prejuízos se avolumarem; - A Autora nada pode fazer, sem que antes uma perícia judicial seja feita, nos serviços executados pelas Requeridas, em sua obra, para, no futuro, buscar a indenização e ressarcimentos devidos. Ante todo o exposto, requer a Autora, independentemente de citação dos Requeridos, a nomeação de perito para realização de perícia técnica no edifício em construção da Autora, localizado na Rua..., com a apresentação do laudo no prazo legal, e a posteriori, seja o mesmo homologado por V. Exa..

9 Requer, outrossim, nos termos dos artigos 222 e seguintes do Código de Processo Civil, a citação por carta (AR) dos Requeridos, para acompanharem a perícia, se o quiserem, nos seguintes endereços: I -... EMPREITEIRA ME. a) Rua... II -... EMPREITEIRA DE OBRAS S/C LTDA. a) Rua b) Av.... III -... a) Rua...; b) Rua... Pretende provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal dos representantes legais dos Requeridos. Dá-se à presente o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) N. Termos. P. E. Deferimento. São Paulo, 20 de setembro de 2006. JOÃO BATISTA CHIACHIO OAB/SP 35.082