PROCESSO CIVIL V AULA 6 TUTELA DA EVIDÊNCIA Denis Domingues Hermida I INTRODUÇÃO Classificação das TUTELAS PROVISÓRIAS quanto à FUNDAMENTAÇÃO De URGÊNCIA Fundamentos: -POSSIBILIDADE DO DIREITO -PERIGO DE DANO ou de RISCO AO RESULTADO ÚTIL DO PROCESSO Da EVIDÊNCIA Fundamento: Ocorrência de uma das hipóteses do artigo 311 do CPC, independentemente da existência de perigo de dano ou de risco ao resultado útil do processo 1
* A TUTELA DA EVIDÊNCIA é sempre ANTECIPATÓRIA (jamais cautelar) e INCIDENTE (jamais antecedente); * É concedida sempre em cognição sumária e em caráter provisório, isto é, PODE SER MODIFICADA OU REVOGADA; A necessária REVERSIBILIDADE e a possibilidade de fixação de CAUÇÃO são institutos próprios da TUTELA DE URGÊNCIA e NÃO DA TUTELA DA EVIDÊNCIA; Para a CONCESSÃO DA TUTELA DA EVIDÊNCIA não é necessária a existência de periculum in mora (perigo de dano ou risco ao resultado útil do processo); REQUISITO PARA CONCESSÃO: ocorrência de uma das hipóteses doartigo 311 do CPC, quais sejam: I- Abuso de direito de defesa ou manifesto propósito protelatório da parte Será caracterizado quando o réu suscita defesas ou argumentos inconsistentes apenas para ganhar tempo ou retardar o julgamento (incidentes protelatórios) II- Alegações de fato que podem ser comprovadas documentalmente havendo tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em súmula vinculante Fatos que podem ser provados documentalmente + existência de tese firmada em incidente de resolução de demandas repetitivas (art. 976 e seguintes do CPC) ou Súmula vinculante 2
III- Pedido reipersecutório fundado em prova documental adequado do contrato de depósito Visa os contratos de depósito: em havendo documento que comprove a existência de contrato de depósito, o juiz deferirá o requerimento de tutela da evidência mediante a ordem de entrega do objeto custodiado, sob pena de multa. IV- Petição inicial instruída com prova suficiente dos fatos constitutivos do direito do autor, a que o réu não oponha prova capaz de gerar dúvida razoável Refere-se principalmente a fatos que puderem ser comprovados apenas por documentos e que, sendo juntados, não forem opostos por prova em contrário, gerará a possibilidade da tutela de evidência em sendo a matéria de direito a favor do autor EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA Xa. VARA CÍVEL DA COMARCA DE yyyyyyyyyyyyyyyyy Processo: 00.0000.00000-000.000 A, por seus advogados ao final assinado, nos autos do processo em epígrafe que move em face de L, vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência para REQUERER A CONCESSÃO DE TUTELA PROVISÓRIA sob a modalidade TUTELA DA EVIDÊNCIA, com base nos fundamentos e especificações abaixo expostas: É verdadeiro que, como se verifica da leitura dos autos, os Réu vem promovendo medidas no sentido de eternizar a presente demanda, requerendo a produção de provas que não possuem a idoneidade necessária para afastar o conteúdo dos documentos juntados com a petição inicial Acrescente-se ainda o caráter alimentar no objeto da lide (trata-se de pleito fundado na subtração de valores oriundos de pagamento de ação judicial trabalhista) e a idade avançada da Autora. 3
É verdadeiro que o Requerente mantém contrato de plano de saúde com a Operadora de Saúde X, ora requerida, que recusa-se a autorizar a realização da referida cirurgia sob suas expensas. A condição do Requerente, como já exposta, é de efetiva urgência, vez que, como demonstra o relatório médico anexo à presente, a não realização ainda no dia de hoje da referida cirurgia gerará o óbito do requerente. II- DO DIREITO O Requerente busca, através da presente, a efetividade de seus direito contratual junto à Requerida, com o efetivo cumprimento por esta de seus deveres contratuais, em especial de atendimento à situações de urgência com a pronta autorização para a realização de cirurgias. III- INDICAÇÃO DO PEDIDO DE TUTELA FINAL Uma vez concedida a tutela de urgência ora requerida, deduzirá o Requerente pedido de tutela final de condenação da requerida em obrigação de promover todas as medidas necessárias à realização da cirurgia de revascularização do miocárdio em X, às expensas da requerida. I- DO ENQUADRAMENTO À HIPÓTESE LEGAL DE CONCESSÃO DE TUTELA DA EVIDÊNCIA O caso em tela enquadra-se em hipótese prevista no artigo 311 do CPC para concessão de TUTELA DA EVIDÊNCIA, como a seguir demonstrado: a) Da falta de prestação de contas e de repasse à Autora dos valores levantados em alvaras de levantamento extraídos de processos trabalhistas A Autora, em sua petição inicial, trouxe aos autos as guias de levantamento e respectivos comprovantes de depósitos dos respectivos valores em conta bancária do Réu L, como se verifica da leitura das folhas 8, 9, 10, 12, 13, 14, 15, documentos esses que não foram impugnados por qualquer das partes e que foram objeto de RATIFICAÇÃO através da resposta do Banco do Brasil e da Caixa Econômica Federal aos ofícios de folhas 715 e 716 dos autos, como se verifica da leitura das folhas 734/737 e 759/762 dos autos. REFERIDOS DOCUMENTOS NÃO FORAM IMPUGNADOS PELOS CORRÉUS EM QUALQUER MOMENTO. Assim, Restou COMPROVADO DOCUMENTAMENTE, o exposto na letra A da inicial, que o Réu L, procedeu, em nome da Autora, ao saque dos seguintes valores através de alvarás expedidos nos processos 000000000000000000 e 11111111111111, ambos da 1ª Vara do Trabalho de Santos: - R$ 10.000,00 em 10 de março de 2015 (referente ao alvará 00752/2015 extraído dos autos do processo 00000000000000000000 da 1ª Vara do Trabalho de Santos); - R$ 7.0000,00 em 18 de abril de 2015 (referente ao alvará no. 00738/2015, extraído dos autos do processo 11111111111111111 da 7ª Vara do Trabalho de Santos); Às folha 60/70 dos autos, foram juntados emails em que há o reconhecimento pelo Réu L da falta de prestação de contas dos valores devidos à Autora, sendo certo que TAIS DOCUMENTOS NÃO FORAM IMPUGNADOS PELAS PARTES EM MOMENTO ALGUM. 4
c) DA INEXISTÊNCIA DE ELEMENTOS DE PROVA CAPAZES DE GERAR DÚVIDA RAZOÁVEL FRENTE ÀS ALEGAÇÕES COMPROVADAS DOCUMENTALMENTE PELA AUTORA O RÉU, além de não impugnar os documentos trazidos pela Autora e que provam os fatos constitutivos do seu direitos, também não trouxe aos autos qualquer RECIBO ou outra comprovação de repasse à Autora dos valores sacados pelo Corrréu Luis Fernando através de guias de levantamento extraídas dos citados processos trabalhistas! No presente caso, tem-se que a prova dopagamento é de caráter documental. ANTE O TODO EXPOSTO, REQUER A AUTORA A CONCESSÃO DA TUTELA PROVISÓRIA SOB A MODALIDADE TUTELA DA EVIDÊNCIA PARA NA FORMA DO ARTIGO 311 DO CPC SER-LHE CONCEDIDA A TUTELA ANTECIPADA NO QUE TANGE AOS PEDIDOS DE LETRA A DA PETIÇÃO INICIAL. Termos em que Pede deferimento, Local/data ADVOGADO OAB xxxxxxxx 5