11/03/2019 AULA 4. TUTELA DE URGÊNCIA: requerimento, requisitos para concessão, caução, responsabilidade civil do requerente. Denis Domingues Hermida

Transcrição

1 PROCESSO CIVIL V AULA 4 TUTELA DE URGÊNCIA: requerimento, requisitos para concessão, caução, responsabilidade civil do requerente Denis Domingues Hermida I INTRODUÇÃO Espécie de tutela provisória cuja fundamentação para a sua concessão baseia-se na existência de PROBABILIDADE DO DIREITO e no PERICULUM IN MORA; Juiz pode conceder de ofício a Tutela de Urgência? * A redação do artigo 277 inicialmente prevista no projeto do atual CPC ( Em casos excepcionais ou expressamente autorizados por lei, o Juiz poderá conceder medidas de urgência de ofício ) essa redação foi excluída quando da aprovação pela Câmara dos Deputaos 1

2 CPC. Art A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou risco ao resultado útil do processo. (...) a) PROBABILIDADE DO DIREITO Convencimento do Magistrado de que: O Requerente é aparentemente o titular do direito; Que o Direito (objeto da pretensão) aparentemente existe; Que o Direito (pretensão) aparenta merecer proteção em razão de estar ameaçado. b) PERICULUM IN MORA Convencimento do Magistrado de que: * Direito (pretensão) aparenta merecer proteção em razão de estar ameaçado. Perigo de Dano Risco ao resultado útil do processo 2

3 Necessidade do Magistrado SOPESAR as CONSEQUÊNCIAS DO DEFERIMENTO E DO INDEFERIMENTO DA TUTELA DE URGÊNCIA REQUERIDA PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE c) REVERSIBILIDADE DOS EFEITOS DA TUTELA DE URGÊNCIA DE NATUREZA ANTECIPADA A decisão de concessão é reversível a qualquer momento (pode ser revogada ou modificada, nos termos do art. 296 do CPC); A questão é se os efeitos gerados pela tutela de urgência são reversíveis *reversibilidade Condição de ser possível o retorno das partes ao status quo ante na hipótese de revogação ou cessão da eficácia da tutela de urgência * Irreversibilidade recíproca: concedida a antecipação de tutela e efetivada a mesma, cria-se situação irreversível em favor do autor; denegada, a situação será irreversível em prol do demandado. Necessidade de análise do caso concreto Exemplo 1: o pai de uma criança ingressa no Poder Judiciário com ação de guarda integral cumulado com pedido de tutela antecipada, alegando que o menor sofre maus-tratos de sua mãe, que no momento detém a guarda. Pois bem, o juiz, ao analisar o pedido e verificar o preenchimento das exigências definidas em lei para a concessão da antecipação de tutela, defere esta, ficando a criança sob os cuidados do pai, durante o curso do processo. Entretanto, ao final da demanda, resta provado que o filho do excasal nunca foi seviciado por sua genitora. O juiz, após processo de conhecimento, onde foram realizadas todas as etapas prescritas em lei, determina em sentença que o menor volte a viver com sua mãe, portanto retorne ao estado anterior. Agora, imaginemos que no mesmo caso exista a franca e real possibilidade do genitor do menor embarcar com seu filho para país desconhecido, hipótese em que sua mãe nunca mais teria a oportunidade de revê-lo. E ao final da ação, provado fosse que ela é pessoa idônea para educar a criança, o objeto do processo retornaria ao seu status quo ante? 3

4 - Exemplo 2 JOANA ajuíza em face do plano de saúde X ação para que seja determinada sua internação e tratamento dos males que descreve na petição inicial. Fundamenta seu pedido de tutela de urgência de natureza antecipada na forma do artigo 300 do CPC e no forte perigo de dano irreparável: ou o plano de saúde cobre os custos do tratamento ao qual, o autor, o vê obrigado contratualmente, ou, pela documentação médica que acompanha a inicial, não adiantará nada um julgamento final. Não haverá tempo para maiores discussões, pois que a situação de JOANA é grave, gravíssima d) CAUÇÃO CPC. Art. 300, 1º, do CPC. Para a concessão da tutela de urgência, o juiz pode, conforme o caso, exigir caução real ou fidejussória idônea para ressarcir os dados que a outra parte possa vir a sofrer, podendo a caução ser dispensada se a parte economicamente hipossuficiente não puder oferecê-la. Caução real: a coisa dada em caução passa a ser a garantia do cumprimento da obrigação. Exemplo: hipoteca de imóvel e penhor de bem móvel; Caução fidejussória: há obrigação de terceiro no cumprimento da obrigação. Ex: fiança. II) DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO REQUERENTE CPC. Art Independentemente da reparação por dano processual, a parte responde pelo prejuízo que a efetivação da tutela de urgência causar à parte adversa, se: I- a sentença lhe for desfavorável; II- obtida liminarmente a tutela em caráter antecedente, não fornecer os meios necessários para citação do requerido no prazo de 5(cinco) dias; III- ocorrer a cessação da eficácia da medida em qualquer hipótese legal; IV- o juiz acolher a alegação de decadência ou prescrição da pretensão do autor. (...) 4

5 III) DAS MEDIDAS PARA A EFETIVAÇÃO DE TUTELA DE URGÊNCIA DE NATUREZA CAUTELAR CPC. Art A tutela de urgência de natureza cautelar pode ser efetivada mediante arresto, sequestro, arrolamento de bens, registro de protesto contra alienação de bens e qualquer outra medida idônea para asseguração direito. EXEMPLO DE PETIÇÃO EM QUE HÁ O REQUERIMENTO DE TUTELA DE URGÊNCIA DE NATUREZA CAUTELAR EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE SANTOS Requer-se URGÊNCIA na apreciação Processo: DURVALINA, Autora, por seu advogado ao final assinado, nos autos do processo em epígrafe que move em face do INSTITUTO NACINAL DO SEGURO SOCIAL, vem respeitosamente para, ante os termos da litiscontestatio e o conteúdo do laudo pericial de folhas, REQUERER a TUTELA PROVISÓRIA, sob a modalidade TUTELA DE URGÊNCIA DE CONTEÚDO ANTECIPATÓRIA, com base nos fundamentos a seguir: 1) Do pedido deduzido na petição inicial Da leitura do quanto constante da peça inicial, verifica-se a existência de pedido de implementação do benefício AUXÍLIO- DOENÇA na forma dos artigos 59 a 63 da Lei 8213/91, frente à incapacidade laboral TOTAL e TEMPORÁRIA POR MAIS DE 15(quinze) DIAS da Autora em razão de doença psiquiátrica. 2) Do preenchimento dos requisitos para a concessão da tutela de urgência de natureza antecipatória In casu, tem-se o preenchimento dos requisitos impostos pelo artigo 300 do CPC para a concessão de tutela de urgência de natureza antecipatória. Demonstremos: 5

6 a) Da probabilidade do direito Ante os termos do laudo realizado por perito nomeado pelo Juízo, há a conclusão de que: a Autora é portadora de doenças psiquiátricas sob CID F40.01 e F68.1, como consta da resposta aos quesitos formulados pelo Juízo: 1. O periciando é portador de doença ou lesão? Qual? Indicar CID. F40.01 e F68.1 As doenças acometidas à Autora incapacitam-na para o trabalho, como consta da resposta aos quesitos formulados pelo Juízo: 2. Em caso afirmativo, esta doença ou lesão o incapacita para seu trabalho ou sua atividade habitual? Discorra sobre a lesão incapacitante tais como origem, forma de manifestação, limitações e possibilidades terapêuticas. Desenvolve forma grave de pânico com agorafobia, impondo-lhe isolamento social importante, incapacitando-a para o trabalho. (destaque nosso) - A incapacidade laboral constatada é TOTAL e TEMPORÁRIA ACIMA DE 15(QUINZE) DIAS, como se verifica de resposta aos quesitos formulados pelo Juízo: 6. Constatada incapacidade, esta impede totalmente ou parcialmente o periciando de praticar sua atividade habitual? Sim. Há, assim, efetiva probabilidade do direito pleiteado na letra B do petitório inicial ( Alternativamente, comprovado pelo exame médico pericial realizado durante a instrução que é portadora da doença alegada, bem como que está impossibilitado de exercer atividade laborativa e/ou habitual que lhe garanta a subsistência, que seja concedido o auxílio-doença previdenciário até que seja reabilitada para o exercício de outra função... ). b) Do perigo de dano (periculum in mora) O periculum in mora é inconteste, tendo em vista que, em razão da incapacidade total para o trabalho, não está realizando a Autora atividade remuneratória necessária para a manutenção de sua subsistência, o que põe em risco a sua própria vida, daí a necessidade da imediata implantação do benefício doença. c) Da reversibilidade dos efeitos da tutela provisória requerida A tutela provisória requerida é reversível, tendo em vista que em sendo objeto de revogação ou de cessação dos efeitos, a repetição de valores é capaz de levar as partes ao status quo ante. Ante o todo exposto, REQUER a Autora a CONCESSÃO DA TUTELA DE URGÊNCIA, de natureza antecipada, DETERMINANDO A IMEDIATA IMPLEMENTAÇÃO PELA AUTARQUIA-RÉ DO BENEFÍCIO DE AUXÍLIO DOENÇA À AUTORA. Termos em que Pede deferimento, Santos, 18 de fevereiro de ADVOGADO OAB/SP 6