PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO ACÓRDÃO

Transcrição

1 Registro: ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento nº , da Comarca de São José dos Campos, em que é agravante POLICLIN SAÚDE S/A, é agravada DANIELE DO AMARAL DE OLIVEIRA ROCHA. ACORDAM, em sessão permanente e virtual da 8ª Câmara de Direito Privado do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: Negaram provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Desembargadores GRAVA BRAZIL (Presidente) e CLARA MARIA ARAÚJO XAVIER. São Paulo, 14 de maio de Alexandre Coelho Relator Assinatura Eletrônica

2 VOTO nº 5071/lmi AGRAVO DE INSTRUMENTO nº AGVTE: POLICLIN SAÚDE S/A AGVDO: DANIELE DO AMARAL DE OLIVEIRA ROCHA AGRAVO DE INSTRUMENTO - PLANO DE SAÚDE TUTELA DE EVIDÊNCIA CIRURGIAS PLÁSTICAS PARA RETIRADA DE EXCESSO DE PELE E RECONSTRUÇÃO MAMÁRIA APÓS CIRURGIA BARIÁTRICA Inicial instruída com relatório médico que prescreve a necessidade das cirurgias reparadoras Deferimento da tutela de evidência Inconformismo da ré fundamentado na alegação de se tratar de procedimento estético e na omissão da autora em não apresentar declaração médica que afirma se tratar de procedimento não reparador Documentos colacionados aos autos que, a princípio, indicam serem as cirurgias complementares ao tratamento de obesidade mórbida Caráter não estético Súmula 93 do TJSP Reversibilidade da medida Custos da cirurgia plástica que poderão ser cobrados da agravada em eventual revogação da tutela ou improcedência da ação Presentes os requisitos do artigo 311, inciso II, do CPC NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. Trata-se de agravo de instrumento interposto por POLICLIN SAÚDE S/A contra a respeitável decisão que, nos autos da ação de obrigação de fazer contra ela proposta por DANIELE DO AMARAL DE OLIVEIRA ROCHA, deferiu a tutela de evidência para determinar à ré a realização das cirurgias reparadoras, apontadas pelos médicos da autora, no prazo de quinze dias, sob pena de multa diária fixada em R$100,00. A agravante pede a reforma aos argumentos de que: i) não há prova robusta do direito alegado pela agravada, bem como os procedimentos cirúrgicos pretendidos não tem caráter restaurador, mas puramente estéticos; ii) a agravada exibiu nos Agravo de Instrumento nº Voto nº 5071/lmi 2

3 autos somente relatórios médicos que lhe eram convenientes, mas não juntou o primeiro relatório que gerou a negativa de cobertura; iii) ante o relatório que declarou que a cirurgia não tinha caráter construtivo, a agravante negou o procedimento por não cumprir diretriz de utilização da ANS, tendo, então, a agravada formulando junto à ANS reclamação, a qual foi arquivada em razão de não haver infração à lei 9656/98 e à sua regulamentação; iv) a agravada procurou um segundo cirurgião plástico que elaborou novo laudo médico recomendando um pacote de cirurgias estéticas com fundamento nos efeitos da cirurgia bariátrica, tendo, então, ajuizado a presente ação; v) a agravada também não juntou o parecer realizado quando do inconformismo com a negativa; vi) é possível que a liminar seja cassada ou temporariamente suspensa considerando os relatórios médicos juntados pela agravante que indicam que as cirurgias deverão ser realizadas separadamente de forma agendada e que as infeções fúngicas apresentadas estão resolvidas decurso de prazo sem apresentação de contraminuta. Recebido o recurso sem efeito suspensivo, foi certificado o Não houve oposição ao julgamento virtual. É o relatório. A questão submetida a exame se limita ao cabimento de tutela de evidência, nos termos do artigo 311, do Código de Processo Civil, a qual somente admite decisão liminar para as hipóteses dos incisos II e III, consoante dispõe o parágrafo único do artigo em comento: Art A tutela da evidência será concedida, independentemente da demonstração de perigo de dano ou de risco ao resultado útil do processo, quando: I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório da parte; II - as alegações de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em súmula vinculante; III - se tratar de pedido reipersecutório fundado em prova Agravo de Instrumento nº Voto nº 5071/lmi 3

4 documental adequada do contrato de depósito, caso em que será decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob cominação de multa; IV - a petição inicial for instruída com prova documental suficiente dos fatos constitutivos do direito do autor, a que o réu não oponha prova capaz de gerar dúvida razoável. Parágrafo único. Nas hipóteses dos incisos II e III, o juiz poderá decidir liminarmente Sob esta ótica, bem é de se ver que a autora-agravada ajuizou ação visando compelir a ré-agravante a autorizar a realização de cirurgias plásticas complementar a tratamento de obesidade mórbida. Segundo consta da inicial, a autora, após se submeter a tratamento de obesidade mórbida através de cirurgia bariátrica, emagreceu 66 quilos, o que fez com ela ficasse com excesso cutâneo, além de ter perdido totalmente a massa mamária. Aduz a autora, em síntese, que solicitou administrativamente à ré a realização das cirurgias reparadoras, a qual foi negada ao argumento de que o caso não se enquadraria na regulamentação da ANS. A r. decisão, então, deferiu a tutela de evidência para determinar à ré as providências necessárias para realização das cirurgias reparadoras sob o fundamento de existe prova robusta a conferir a verossimilhança do direito alegado pela autora, uma vez que há indicação médica fundada na necessidade de minimizar os males do que sofre a autora após a cirurgia bariátrica. agravante, o recurso não comporta provimento. Em que pese a densidade dos argumentos apresentados pela Isso porque o relatório juntada a fls. 100 dos autos originários prescreve que a agravada necessita de bdominoplastia, lifting de coxas e reconstrução mamária, em razão de cirurgia bariátrica, na qual perdeu 66 quilos, com atual quadro de infecção fúngico recorrente e impossibilidade de realizar atividades físicas necessárias a sua saúde física e emocional, bem como de correção mamária com implante de prótese de silicone Agravo de Instrumento nº Voto nº 5071/lmi 4

5 devido à perda da massa mamária. Destaque-se, ainda, que a declaração médica ora juntada pela agravante, que teria sido omitida pela agravada, inobstante tenha consignado que a cirurgia não possui caráter reconstrutivo, declara que a agravada é paciente pós bariátrica e apresenta sobra de pele (fls. 21) Em uma análise superficial, depreende-se, pois, que os procedimentos não têm caráter meramente estético, mas reparador, visto que as cirurgias plásticas para retirada de excesso de pele e reconstrução mamária após emagrecimento acentuado decorrente de intervenção cirúrgica para tratamento de obesidade mórbida são, a princípio, procedimentos complementares ao tratamento em questão. Aliás, tal questão já se encontra sedimentada neste E. Tribunal de Justiça, consoante Súmula 97: Não pode ser considerada simplesmente estética a cirurgia plástica complementar de tratamento de obesidade mórbida, havendo indicação médica. Por fim, impõe anotar que a decisão não possui caráter de irreversibilidade, eis que os custos com a cirurgia plástica poderão vir a ser cobrados da agravada em eventual revogação da tutela provisória ou improcedência da ação. Deste modo, presentes os requisitos do artigo 311, inciso II, do Código de Processo Civil, nenhum reparo comporta a r. decisão que concedeu a tutela de evidência. Eventuais embargos declaratórios serão julgados em sessão virtual, salvo se manifestada oposição na própria petição de interposição dos embargos, nos termos do art. 1º da Resolução n.º 549/2011 do Órgão Especial deste E. Tribunal de Justiça, entendendo-se o silêncio como concordância. Agravo de Instrumento nº Voto nº 5071/lmi 5

6 PROVIMENTO ao agravo de instrumento. Ante o exposto, pelo presente voto, NEGA-SE ALEXANDRE COELHO Relator Agravo de Instrumento nº Voto nº 5071/lmi 6