1 DIREITO DO TRABALHO PONTO 1: Contrato Individual de Trabalho: 1. Conceito. 2. Sujeitos. 3. Características. 4. Requisitos. 1. Contrato Individual de Trabalho arts. 442 a 456 da CLT: 1. Conceito: É o acordo correspondente a relação de emprego. Diz respeito ao individuo. Para iniciar relação de emprego pressupõe que haja consentimento, vantagem para duas partes. Relação de emprego é diferente de relação de trabalho (gênero). A relação de emprego é espécie do gênero. 2. Sujeitos do Contrato de Trabalho: a) Empregado: Características: - Pessoa física (indivíduo): não pode ser pessoa jurídica, tem a pessoalidade. - Não-eventualidade: participa da rotina do empregador, forma habitual está no ambiente de trabalho. - Subordinação: sinônimo de dependência. Há vários tipos de subordinação: - jurídica; - hierárquica, com exceção das empresas com plano de carreira; - direta e indireta (na rua); - objetiva e subjetiva; - econômica (depende do salário). - onerosidade;
2 - Trabalho manual, técnico e intelectual (art. 3º, parágrafo único 1, da CLT) - Trabalho em domicílio (arts. 6º e 83 da CLT). - Ajuda da família no trabalho em domicílio. b) Empregador Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econômica, admite, assalaria e dirige a prestação pessoal de serviços. * Empregador = empresa. * Empregador por equiparação (art. 2º, 1º 2, CLT). São os profissionais liberais, as instituições de beneficência, as associações recreativas ou outras atividades sem fins lucrativos. * Assunção dos riscos (alteridade). 3. Características do Contrato de Trabalho: - De direito privado; - informal; - bilateral; - intuitu personae em relação ao empregado; - comutativo equilíbrio das prestações; - consensual; - de trato sucessivo ou de débito permanente; - oneroso. 1 Art. 3º. Parágrafo único - Não haverá distinções relativas à espécie de emprego e à condição de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, técnico e manual. 2 Art. 2º, 1º - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relação de emprego, os profissionais liberais, as instituições de beneficência, as associações recreativas ou outras instituições sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.
3 4. Requisitos do Contrato de Trabalho (art. 104 3 do CC): A) Capacidade: 1) Idade (art. 7º, inciso XXXIII 4, CF): - 16 anos no mínimo para ser considerado empregado capacidade relativa por ser menor púbere (16-18 anos) - assistido. representado. - Exceção: a função de aprendiz a partir de 14 anos totalmente incapaz - Obrigatoriamente o contrato deverá ser por escrito para comprovar a assistência. Para o recebimento de salário não necessita de assistência. No momento de rescisão do contrato de trabalho precisa de assistência. Há dois tipos de prescrição no direito do trabalho: bienal (2 anos para colocar na justiça) e qüinqüenal (pode reclamar os últimos 5 anos do contrato) começa a correr a partir do momento em que completa 18 anos. Não corre prescrição contra o menor. 2) Trabalho infantil: ECA criança até 12 anos trabalho proibido. No caso de uma criança ter trabalhado desde que tinha 9 anos trabalha 3 anos, recebendo remuneração, porém os demais direitos a criança não tinha. O judiciário para resolver essa questão: a criança entra com ação trabalhista, tendo direito a receber indenização referente a todas as verbas como se empregado fosse. O juiz não poderá reconhecer o vinculo de emprego. O empregador também responderá processo crime crime contra a proteção do trabalho infantil. 3 Art. 104. A validade do negócio jurídico requer: I - agente capaz; II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável; III - forma prescrita ou não defesa em lei. 4 Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: XXXIII - proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de quatorze anos.
4 Observações: Muito cobrados em concurso: - Trabalho infantil. - E pessoa que mantém relação de emprego com administração pública sem previa aprovação em concurso público: Súmula 363 5 do TST - terá direito a receber as horas laboradas e a indenização do FGTS. Diferença de tratamento, uma vez que a criança não tem ciência de que o seu trabalho é proibido, ao contrário do segundo exemplo. Exceção - artista mirim: Tem que entrar com uma ação de autorização judicial, com representante legal (pai/ mãe e na ausência tutor) terá que comprovar para autorização do trabalho que a criança terá benefícios que sem aquela relação de trabalho ela não teria. O Juiz irá nomear assistente social que acompanhar esse tipo de relação de trabalho. A carteira de trabalho não será assinada porque é trabalho proibido. Terá que ser comprovado que o dinheiro recebido tem sido aproveitado para melhorar a vida da criança. 3) Do Contrato de trabalho do menor. 4) Menor aprendiz: Pode apresentar desde 14 até 18 anos. No caso de deficiente não delimitador de idade, podendo permanecer como contrato de trabalho de aprendiz. Obrigatoriamente deve ser estudante e freqüentando curso de formação técnica. As empresas são obrigadas a contratar aprendiz percentual mínimo exigido por lei, fiscalizada pelo Ministério do Trabalho. 5 Súmula 363 do TST: A contratação de servidor público, após a CF/1988, sem prévia aprovação em concurso público, encontra óbice no respectivo art. 37, II e 2º, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestação pactuada, em relação ao número de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salário mínimo, e dos valores referentes aos depósitos do FGTS.
5 5) Emancipação própria (art. 5º, parágrafo único 6, do CC c/c arts. 439 e 440 7 da CLT): Circunstância difícil. B) Licitude do Objeto É o objeto do contrato que tem que ser lícito, não importando a licitude ou ilicitude do empreendimento. - Trabalho ilícito: o objeto do contrato é ilícito, não produzindo efeitos por ser nulo. Exemplos: traficante, prostituta. - Questão do trabalho do policial militar com empresa privada na função de segurança/vigilância (Súmula 386 8 TST). - Questão do jogo do bicho: OJ-SDI1-199: jogo do bicho. Contrato de trabalho. Nulidade. Objeto ilícito. Arts. 82 e 145 do Código Civil. - Questão do traficante na Justiça refere que vendia ervas. Não tem indenização. - Questão da prostituição: não é crime no Brasil. O problema é seu agenciamento por pessoa física ou jurídica (boates). Este é trabalho ilícito. Se comprovado que a pessoa prostituía-se não terá direito. Porém, se comprovar que fazia outras atividades na boate a 6 Art. 5º. Parágrafo único. Cessará, para os menores, a incapacidade: I - pela concessão dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento público, independentemente de homologação judicial, ou por sentença do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exercício de emprego público efetivo; IV - pela colação de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existência de relação de emprego, desde que, em função deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia própria. 7 Art. 439 - É lícito ao menor firmar recibo pelo pagamento dos salários. Tratando-se, porém, de rescisão do contrato de trabalho, é vedado ao menor de 18 (dezoito) anos dar, sem assistência dos seus responsáveis legais, quitação ao empregador pelo recebimento da indenização que lhe for devida. Art. 440 - Contra os menores de 18 (dezoito) anos não corre nenhum prazo de prescrição. 8 Súmula 386 TST: Preenchidos os requisitos do art. 3º da CLT, é legítimo o reconhecimento de relação de emprego entre policial militar e empresa privada, independentemente do eventual cabimento de penalidade disciplinar prevista no Estatuto do Policial Militar. (ex-oj nº 167 - Inserida em 26.03.1999)
6 prestação será licita, tendo direito com vínculo de emprego, com todos os direitos que o empregado tem. A Justiça do trabalho tem reconhecido - no caso de ela ser garçonete, depois dançar e no fim manter relação sexual - como relação empregatícia, pois a maioria das atividades foram lícitas. - Questão do Bingo: o empregado começa a trabalhar a atividade era licita, depois passa a ser ilícita. Pelo Princípio da continuidade o empregado permanecer trabalhando. Quem deveria ter cessado a atividade é o empregador. Além do princípio da proteção do empregado. C) Consentimento: pode ocorrer por dolo, erro, coação e simulação e fraude. - ERRO (arts. 138 a 144 do CC). A doutrina cita o exemplo do desconhecimento em relação ao sexo do empregado. - COAÇÃO (arts. 151 a 155 do CC). Orlando Gomes cita o exemplo dos empregados que fazem greve porque o colega foi demitido. Ainda o exemplo do trabalho análogo ao de escravo. - DOLO (arts. 145 a 150 do CC). Exemplos: médico falso, trabalho escravo, empresa que contrata empregado com promessa falsa de altos faturamentos. comercial, etc. - SIMULAÇÃO (art. 167 9 CC). Exemplos: lide simulada; contrato falso de sociedade cooperativa, de representação - FRAUDE (arts. 158 a 165 do CC) e o art. 9º 10 da CLT para anular. O mais comum é a fraude para mascarar vínculo de emprego ou direitos trabalhistas (horas extras, trabalho externo, salário por fora, etc). 9 Art. 167. É nulo o negócio jurídico simulado, mas subsistirá o que se dissimulou, se válido for na substância e na forma. 10 Art. 9º - Serão nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicação dos preceitos contidos na presente Consolidação.