Interpretando O Império do Direito Ensaios críticos e analíticos
ANDRÉ COELHO SAULO DE MATOS THOMAS BUSTAMANTE (Organizadores) Interpretando O Império do Direito Ensaios críticos e analíticos Belo Horizonte 2018
Álvaro Ricardo de Souza Cruz André Cordeiro Leal André Lipp Pinto Basto Lupi Antônio Márcio da Cunha Guimarães Bernardo G. B. Nogueira Carlos Augusto Canedo G. da Silva Carlos Bruno Ferreira da Silva Carlos Henrique Soares Claudia Rosane Roesler Clèmerson Merlin Clève David França Ribeiro de Carvalho Dhenis Cruz Madeira Dircêo Torrecillas Ramos Emerson Garcia Felipe Chiarello de Souza Pinto Florisbal de Souza Del Olmo Frederico Barbosa Gomes Gilberto Bercovici Gregório Assagra de Almeida Gustavo Corgosinho Gustavo Silveira Siqueira Jamile Bergamaschine Mata Diz Janaína Rigo Santin Jean Carlos Fernandes CONSELHO EDITORIAL Jorge Bacelar Gouveia Portugal Jorge M. Lasmar Jose Antonio Moreno Molina Espanha José Luiz Quadros de Magalhães Kiwonghi Bizawu Leandro Eustáquio de Matos Monteiro Luciano Stoller de Faria Luiz Henrique Sormani Barbugiani Luiz Manoel Gomes Júnior Luiz Moreira Márcio Luís de Oliveira Maria de Fátima Freire Sá Mário Lúcio Quintão Soares Martonio Mont Alverne Barreto Lima Nelson Rosenvald Renato Caram Roberto Correia da Silva Gomes Caldas Rodolfo Viana Pereira Rodrigo Almeida Magalhães Rogério Filippetto de Oliveira Rubens Beçak Vladmir Oliveira da Silveira Wagner Menezes William Eduardo Freire É proibida a reprodução total ou parcial desta obra, por qualquer meio eletrônico, inclusive por processos reprográficos, sem autorização expressa da editora. Impresso no Brasil Printed in Brazil Arraes Editores Ltda., 2018. Coordenação Editorial: Fabiana Carvalho Produção Editorial e Capa: Danilo Jorge da Silva Imagem de Capa: hjrivas (Pixabay.com) Revisão: Responsabilidade do Autor 340.1 Interpretando o império do direito: ensaios críticos e analíticos / I61 [organizado por] André Coelho, Saulo de Matos, Thomas 2018 Bustamante. Belo Horizonte: Arraes Editores, 2018. 374 p. ISBN: 978-85-8238-500-5 ISBN: 978-85-8238-501-2 (E-book) 1. Direito. 2. Democracia e direito. 3. Justiça Brasil. 4. Sistema judiciário brasileiro. 5. Brasil Sistema judicial. I. Coelho, André (Org.). II. Matos, Saulo de (Org.). III. Bustamante, Thomas (Org.). IV. Título. CDD(23.ed.) 340.11 CDDir 340.1 Elaborada por: Fátima Falci CRB/6-700 Matriz Av. Nossa Senhora do Carmo, 1650/loja 29 - Bairro Sion Belo Horizonte/MG - CEP 30330-000 Tel: (31) 3031-2330 Filial Rua Senador Feijó, 154/cj 64 Bairro Sé São Paulo/SP - CEP 01006-000 Tel: (11) 3105-6370 www.arraeseditores.com.br arraes@arraeseditores.com.br Belo Horizonte 2018
Autores ANDRÉ COELHO Professor adjunto da Faculdade Nacional de Direito da Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ). Doutor e Mestre em Filosofia pela Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC), com período de pesquisa na Universidade de Frankfurt (Alemanha). ANTONIO MOREIRA MAUÉS Professor Titular da Universidade Federal do Pará. Doutor em Direito pela Universidade de São Paulo. Pesquisador do CNPq. BRENO BAÍA MAGALHÃES Mestre e Doutor pela Universidade Federal do Pará (UFPA). Professor Adjunto da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Pará (UFPA). DAVID F. L. GOMES Professor da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG). Bacharel, Mestre e Doutor em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG). ESTEFÂNIA MARIA DE QUEIROZ BARBOZA Professora de Direito Constitucional dos Programas de Graduação e Pós-Graduação da Universidade Federal do Paraná (UFPR) e do Programa de Pós- -graduação em Direito do Centro Universitário Internacional (UNINTER). FÁBIO PERIN SHECAIRA Professor adjunto da Faculdade Nacional de Direito da Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ). Professor permanente do Programa de Pós-graduação em V
Direito e do Programa de Pós-graduação em Filosofia da Universidade Federal do Rio de Janeiro. Doutor em Filosofia pela McMaster University (Canadá). FILIPE AUGUSTO OLIVEIRA RODRIGUES Professor do Centro Universitário do Estado do Pará (CESUPA). Mestre em Direito pelo Programa de Pós-Graduação em Direito da Universidade Federal do Pará (PPGD/UFPA). HORÁCIO NEIVA Doutorando e Mestre em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo (USP). JOÃO VITOR PENNA Mestre em Direito pelo Programa de Pós-Graduação em Direito da Universidade Federal do Pará (PPGD/UFPA). Advogado. LEONARDO GOMES PENTEADO ROSA Professor do Departamento de Direito da Universidade Federal de Lavras (UFLA). Bacharel, Mestre e Doutor em Direito pela Universidade de São Paulo. MARK GREENBERG Professor de Direito e Professor Associado de Filosofia da Universidade da Califórnia em Los Angeles (UCLA). Codiretor do programa Direito e Filosofia (Law and Philosophy) da UCLA. RICARDO ARAUJO DIB TAXI Professor de Direito Civil da Universidade Federal do Pará (UFPA) e Professor de Introdução ao estudo do Direito e Filosofia do Direito no Centro Universitário do Pará (CESUPA). Mestre e Doutor em Direito pela Universidade Federal do Pará (UFPA), com período sanduiche na Birkbeck College University of London. RONALDO PORTO MACEDO JUNIOR Professor Titular do Departamento de Filosofia e Teoria Geral do Direito da Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo (USP) e da Escola de Direito da Fundação Getúlio Vargas (FGV) em São Paulo. SAULO MONTEIRO MARTINHO DE MATOS Professor adjunto da Faculdade de Direito e do Programa de Pós-graduação em Direito da Universidade Federal do Pará (UFPA). Doutor e professor visitante VI
pelo Departamento de Filosofia Social e Filosofia do Direito da Universidade de Göttingen (Alemanha). Pesquisador visitante (2013) da Universidade da Califórnia em Los Angeles (UCLA). SCOTT J. SHAPIRO Professor de Direito e de Filosofia na Yale Law School. Autor do livro Legality (2011) e editor (em conjunto com Jules Coleman) do livro The Oxford Handbook of Jurisprudence and Philosophy of Law (2002). THOMAS DA ROSA DE BUSTAMANTE Professor adjunto da Faculdade de Direito e do Programa de Pós-graduação em Direito da Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG). Bolsista produtividade em pesquisa do Conselho Nacional de Desenvolvimento Científico e Tecnológico (CNPQ/PQ-Nível 2). VII
Sumário PREFÁCIO... X INTRODUÇÃO... 1 PARTE I COMENTÁRIOS AO IMPÉRIO DO DIREITO... 11 Capítulo 1 O QUE É O DIREITO? Filipe Rodrigues; João Vitor Penna... 12 Capítulo 2 CONCEITOS INTERPRETATIVOS Ricardo Dib Taxi... 33 Capítulo 3 A TEORIA DO DIREITO REVISITADA: DWORKIN E OS DIVERSOS CONCEITOS DE DIREITO Breno Baía Magalhães... 50 Capítulo 4 CONVENCIONALISMO E O VALOR FUNDAMENTAL DA PROTEÇÃO DE EXPECTATIVAS Saulo de Matos... 75 Capítulo 5 O MAIOR DESAFIO: PRAGMATISMO E PERSONIFICAÇÃO David Gomes; Leonardo Penteado Rosa... 95 VIII
Capítulo 6 A INTEGRIDADE E OS FUNDAMENTOS DA COMUNIDADE POLÍTICA Thomas Bustamante... 115 Capítulo 7 A INTEGRIDADE NO DIREITO E OS PROTOCOLOS DE HÉRCULES Ronaldo Porto Macedo Junior... 137 Capítulo 8 A DECISÃO JUDICIAL NO COMMON LAW: UTILIDADE, MAXIMIZAÇÃO DE RIQUEZA OU INTEGRIDADE? Estefânia Maria de Queiroz Barboza... 172 Capítulo 9 O DIREITO COMO INTEGRIDADE APLICADO À LEI André Coelho... 201 Capítulo 10 A CONSTITUIÇÃO: HÉRCULES SOBE E DESCE DO OLIMPO Antonio Maués... 221 Capítulo 11 JUSTIÇA, INTEGRIDADE INCLUSIVA E ESCOLHAS INSTITUCIONAIS Horácio Neiva... 233 PARTE II CRÍTICAS E REFLEXÕES... 253 Capítulo 12 O DEBATE HART VERSUS DWORKIN : UM PEQUENO GUIA PARA OS PERPLEXOS Scott Shapiro... 254 Capítulo 13 ENTENDO A RETÓRICA JUDICIAL: UMA DEFESA DO POSITIVISMO HARTIANO Fábio Shecaira... 290 Capítulo 14 TEORIA JURÍDICA DO IMPACTO MORAL Mark Greenberg... 313 IX
Prefácio A coletânea Interpretando O Império do Direito: ensaios críticos e analíticos foi concebida em meio às homenagens aos 30 anos da primeira edição (1986) da obra Law s Empire (O Império do Direito) do filósofo e jurista norte- -americano Ronald Dworkin. O livro busca cumprir uma dupla função no contexto da teoria do direito no Brasil. Por um lado, apresentar a professores, estudantes e pesquisadores a teoria do direito de Ronald Dworkin através de comentários analíticos aos capítulos da referida obra. Acreditamos que esta coletânea pode servir de base tanto para cursos de teoria do direito na graduação e pós-graduação, quanto para apresentar o estado da arte acerca do debate em torno da teoria dworkiniana. Por outro lado, nosso escopo compreende, igualmente, um primeiro combate à cultura jurídica dominante nas instituições de ensino superior no Brasil: aquela de chegar a conclusões fortes sobre determinados autores e teorias sem a necessária responsabilidade com a sua leitura, compreensão e crítica. Não se trata de um fenômeno restrito à academia brasileira, mas, decerto, o Brasil representa um ponto importante nessa tradição. A recepção das obras de Dworkin no Brasil é uma das que mais padece dessa prática acadêmica deletéria. Nesse sentido, os textos, aqui reunidos, foram apresentados e discutidos pelos autores durante III Jornada de Teoria do Direito, evento organizado pelo grupo de pesquisa Pura Teoria do Direito e pelo Programa de Pós- -graduação em Direito da Universidade Federal do Pará. O evento ocorreu no prédio do Instituto de Ciências Jurídicas da UFPA em Belém, nos dias 25, 26 e 27 de outubro de 2016. Cada autor enviou o seu texto previamente a todos X
os participantes e o apresentou durante vinte minutos, havendo, em seguida, debate entre os participantes por cerca de trinta minutos. Na medida do possível, as críticas recebidas foram incorporadas aos textos. A coletânea está dividida em duas partes: a parte I compreende os comentários aos onze capítulos de O Império do Direito, enquanto a parte II consiste em críticas e reflexões contemporâneas acerca da teoria do direito de Dworkin. As seguintes diretrizes foram adotadas na confecção de cada comentário na parte I do livro: a) Utilização dos textos originais de Dworkin. Evitaram-se as problemáticas traduções da obra de Dworkin no Brasil. Dessa forma, sempre que possível, os capítulos do livro utilizaram como fonte primária as seguintes publicações: DWORKIN, Ronald. Law s Empire. Cambridge (Mass.): Harvard University Press, 1986; DWORKIN, Ronald. Law s Empire. Oxford: Hart Publishing, 1998. b) Ao lado das traduções dos conceitos centrais da teoria de Dworkin, foram colocados os correspondentes termos em inglês. Esta orientação foi necessária não só para indicar problemas nas traduções brasileiras da obra de Dworkin, mas, também, pelo desacordo acerca da melhor tradução de alguns termos entre os participantes da coletânea. Um exemplo é o termo theoretical disagreement, traduzido normalmente como divergência teórica, mas que, aqui, foi traduzido como desacordo teórico. c) Os textos que comentam os capítulos do livro O Império do Direito seguem, de maneira geral, a estrutura do próprio capítulo do livro de Dworkin. Agradecemos à professora Estefânia Barboza (UFPR) e aos professores David Gomes (UFMG) e Leonardo Rosa (UFLA) por terem aceitado o convite para integrar esse projeto após a realização do seminário em Belém. Da mesma forma, agradecemos a Douglas Domingues Neto, Caroline Maciel e João Leonardo Costa, respectivamente, pelas traduções dos textos de Mark Greenberg e Scott Shapiro. Ademais, a qualidade da publicação não teria sido alcançada sem a revisão ortográfica de Beatriz de Oliveira Pereira. O congresso foi financiado, em parte, por meio de edital da Fundação Amazônia de Amparo a Estudos e Pesquisas do Governo do Estado do Pará e pelo Programa de Pós-graduação em Direito da Universidade Federal do Pará, aos quais agradecemos pela confiança e apoio. Por fim, é importante salientar o apoio da editora Arraes, na pessoa de Renato Caram, que, em meio a um mercado editorial cada vez mais arredio a publicações acadêmicas sérias, aceitou o desafio de publicar este livro. XI
Por fim, agradecemos a todos os discentes e docentes da UFPA e CE- SUPA envolvidos na organização da III Jornada de Teoria do Direito em Belém. Brasil, julho de 2018. SAULO MONTEIRO MARTINHO DE MATOS ANDRÉ LUIZ SOUSA COELHO THOMAS DA ROSA BUSTAMANTE XII