SUMÁRIO CAPÍTULO I AGÊNCIA OU REPRESENTAÇÃO COMERCIAL Fernando Kuyven... 33 1. Considerações gerais sobre representação... 35 2. Gênese do contrato de agência ou representação comercial... 36 3. Identidade entre agência e representação comercial... 37 4. Recepção pelo Código Civil de 2002... 39 5. Natureza jurídica... 41 6. Definição... 42 7. Caráter patrimonial e cessão do contrato... 43 8. As partes... 44 9. Obrigação estável e duradoura... 45 10. Autonomia e vulnerabilidade... 45 11. Contrato típico que não se confunde com negócios afins... 47 11.1 Contrato de trabalho/relação empregatícia... 47 11.2 Prestação de serviços... 48 11.3 Mediação... 49 11.4 Comissão... 49 11.5 Mandato... 50 11.6 Distribuição... 50 11.7 Contratos de concessão comercial e de franquia... 51 12. Obrigações principais das partes... 51 L9323_Tratado de Direito Empresarial.indb 23 31/07/2018 09:40
24 Tratado de Direito Empresarial 13. Obrigação de meio voltada a um resultado... 52 14. Cooperação e lealdade acentuadas... 52 15. Obrigações e deveres relacionados à informação... 54 16. Produtos... 55 17. Exclusividade... 55 18. Zona de atuação... 58 19. Remuneração... 59 20. Cláusula del credere... 60 21. Despesas... 60 22. Prazos contratuais e legais... 61 23. Consensualismo liberdade de forma e conteúdo... 62 24. Normas imperativas e de ordem pública... 65 25. Representação aparente... 66 26. Foro competente... 68 27. Extinção do contrato... 68 27.1 Denúncia... 69 27.2 Resolução... 70 27.3 Descumprimento de obrigação inerente ao contrato... 72 27.4 Aviso prévio... 73 27.5 Indenização por extinção do contrato... 73 28. Referências Bibliográficas... 74 CAPÍTULO II A COMPRA E VENDA MERCANTIL Otavio Luiz Rodrigues Jr... 77 1. Introdução... 79 2. A compra e venda e as suas modalidades. A compra e venda empresarial... 82 3. Compra e venda comercial e relações de consumo... 85 4. Denominações particulares do contrato de compra e venda... 89 L9323_Tratado de Direito Empresarial.indb 24 31/07/2018 09:40
Volume IV Contratos Mercantis 25 Sumário 5. Modalidades específicas ao direito empresarial: Derivativos, contratos a termo, futuros, opções e swap... 90 6. A compra e venda de hardware... 92 7. Modelos dogmáticos para a transmissão da propriedade e o contrato de compra e venda empresarial... 92 7.1 O caráter consensual da compra e venda e o modelo francês... 93 7.2 A compra e venda puramente obrigacional e o modelo alemão... 94 7.3 O sistema adotado no Brasil: a compra e venda puramente obrigacional... 95 7.4 As exceções ao sistema brasileiro de compra e venda e a atividade empresarial... 97 8. A qualificação jurídica e os elementos da compra e venda... 98 9. Os elementos da compra e venda... 100 9.1. O preço... 100 9.1.1 A determinação do preço por terceiro... 101 9.1.2 O preço sério, o preço justo, as vendas por preço simbólico ( franc symbolique ) e o preço abaixo do custo... 103 9.2 A coisa... 107 9.2.1 O problema das coisas incorpóreas e a cessão de direitos... 110 9.2.2 A coisa futura... 112 9.2.3 A Compra e venda de coisas futuras sob a modalidade aleatória... 114 9.3 O consentimento válido e livre... 115 9.4 O Agente: capacidade e legitimação... 117 9.5 A forma... 118 10. Lineamentos da compra e venda empresarial no plano da eficácia... 118 10.1 O comprador e as suas obrigações... 118 L9323_Tratado de Direito Empresarial.indb 25 31/07/2018 09:40
26 Tratado de Direito Empresarial 10.2 O vendedor e as suas obrigações... 119 11. Cláusulas relativas ao transporte internacional de mercadorias (Incoterms) e a compra e venda mercantil... 120 Referências Bibliográficas... 125 CAPÍTULO III CONTRATO DE DISTRIBUIÇÃO Véra Jacob de Fradera... 129 1. Introdução... 131 2. Os elementos definidores do contrato de distribuição... 148 2.1 A distribuição, um contrato atípico... 149 2.2 A distribuição, um contrato misto... 151 2.3 A distribuição é um contrato de colaboração entre as partes... 153 2.4 A distribuição é um contrato de duração... 156 2.5 A distribuição, um contrato por adesão... 158 2.6 A distribuição é um contrato de natureza mercantil... 161 2.7 A distribuição é um contrato consensual... 162 2.8 A distribuição é um contrato bilateral... 162 2.9 A distribuição é um contrato oneroso... 163 2.10 A distribuição é um contrato comutativo... 163 2.11 A distribuição é um contrato nominado... 163 2.12 A distribuição é um contrato normativo... 163 2.13 A distribuição é um contrato não formal, ou seja, de forma livre... 163 2.14 A distribuição é um contrato intuitu personae... 163 3. A arquitetura do contrato de distribuição... 164 3.1 Os elementos do contrato de distribuição... 164 3.2 Os elementos gerais do contrato de distribuição... 165 3.2.1 O consentimento... 165 3.2.2 O objeto do contrato... 165 3.2.3 A causa... 166 3.2.4 A forma do contrato de distribuição... 168 L9323_Tratado de Direito Empresarial.indb 26 31/07/2018 09:40
Volume IV Contratos Mercantis 27 Sumário 4. Elementos particulares do contrato de distribuição... 170 4.1 A intermediação... 170 4.2 A atuação do distribuidor em nome e risco próprios... 171 4.3 A planificação comercial... 171 4.4 A margem de revenda... 171 5. A cláusula de exclusividade e a validade das cláusulas de raio: os contratos de distribuição cujo objeto é comercializado em shopping centers... 174 6. As regras particulares relativas à interpretação do contrato de distribuição... 177 6.1 A denúncia unilateral imotivada do contrato de distribuição com prazo indeterminado... 178 7. Conclusão... 184 8. Referências Bibliográficas... 186 CAPÍTULO IV ARRENDAMENTO MERCANTIL Ivo Waisberg... 193 1. Histórico... 195 2. Importância econômica... 196 3. Conceito e natureza jurídica... 196 4. Tipos de arrendamento mercantil e respectivas operações econômicas... 198 4.1 Arrendamento mercantil financeiro... 198 4.2 Valor residual garantido (VRG)... 200 4.3 Arrendamento mercantil operacional... 201 4.4 Lease-back ou leasing de retorno ou, ainda, sale and lease back... 202 4.5 Self leasing... 203 4.6 Dummy corporation... 203 5. Partes... 203 5.1 Como arrendadores... 203 5.2 Como arrendatários... 204 L9323_Tratado de Direito Empresarial.indb 27 31/07/2018 09:40
28 Tratado de Direito Empresarial 6. Obrigações dos contratantes... 204 7. Disposições essenciais do contrato... 204 8. Inadimplemento... 205 9. Tratamento na recuperação judicial, extrajudicial e falência... 206 10. Discussão tributária... 207 11. Referências Bibliográficas... 208 CAPÍTULO V FRANQUIA Ivo Waisberg... 209 1. Histórico... 211 2. Importância econômica... 211 3. Operação econômica... 212 4. Conceito... 213 5. Vantagens e desvantagens para as partes... 213 6. Classificação do contrato de franquia... 214 7. Previsões contratuais... 217 8. Tipos de franquia... 218 9. As partes... 219 10. Obrigações das partes... 219 11. Circular de oferta de franquia... 220 12. Transferência de tecnologia... 221 13. Problemas... 221 14. Referências Bibliográficas... 224 CAPÍTULO VI FACTORING Ivo Waisberg... 225 1. Histórico... 227 2. Operação econômica e importância... 227 3. Conceito... 229 4. Classificação... 231 5. Questões polêmicas... 233 6. Referências Bibliográficas... 237 L9323_Tratado de Direito Empresarial.indb 28 31/07/2018 09:40
Volume IV Contratos Mercantis 29 Sumário CAPÍTULO VII REFLEXÕES A RESPEITO DO CONTRATO DE SEGU- RO Ilan Goldberg... 239 Introdução... 242 1. Problemática legislativa... 246 2. A qualificação jurídica do contrato de seguro... 257 2.1 A causa no ordenamento jurídico brasileiro... 259 2.2 Contrato por adesão ou contrato paritário... 262 2.3 Bilateralidade, unilateralidade ou plurilateralidade... 269 2.4 Onerosidade ou gratuidade... 276 2.5 Comutativo ou aleatório... 283 2.6 Execução instantânea, diferida ou continuada... 294 3. Delimitação do risco, mutualismo e interpretação do contrato... 301 3.1 Prêmio x transferência do risco... 302 3.2 Mutualismo... 308 3.3 Interpretação do contrato... 311 4. Máxima boa-fé... 316 4.1 Um parêntese necessário e importante A cláusula geral de boa-fé objetiva e algumas breves notas quanto ao contrato na perspectiva do Código Civil... 318 4.2 Por que a boa-fé é tão importante no contrato de seguro?... 328 4.3 A omissão de informações que não seja eivada de má-fé... 334 4.4 Uma nova visão a revelar a desnecessidade da máxima boa-fé Uberrima fides... 340 5. O dolo... 341 5.1 Os indícios e a hierarquia das provas... 345 5.2 A conduta intencional e as fases anterior, posterior e durante a execução do contrato. Comentário quanto à questão relativa ao nexo causal... 349 5.3 Presunção de inocência... 352 L9323_Tratado de Direito Empresarial.indb 29 31/07/2018 09:40
30 Tratado de Direito Empresarial 6. O agravamento do risco... 358 6.1 Comentários a respeito das regras aplicáveis ao dever de manutenção do risco tal como declarado... 362 6.2 Nexo causal... 364 6.3 A solução proposta pelo 1.º do art. 769 para a chamada agravação do risco sem culpa do segurado... 368 6.4 Para além do agravamento do risco, a transformação do risco... 369 7. O aviso imediato do sinistro... 375 7.1 Ônus x dever Consequência... 377 7.2 Relevância para o segurador... 379 7.3 Para além do aviso do sinistro, o aviso de expectativa do sinistro... 380 8. Despesas de salvamento... 387 8.1 Qualificação... 388 8.2 Prevenção e salvamento... 392 8.3 Custos de defesa versus despesas de salvamento: duas faces da mesma moeda? Uma análise sob as luzes dos seguros de danos e dos seguros de responsabilidade civil... 393 8.4 Os limites e a condução da defesa... 396 9. Cosseguro e seguro múltiplo... 403 10. Resseguro... 404 11. Prescrição... 409 Referências Bibliográficas... 412 CAPÍTULO VIII PROPRIEDADE INTELECTUAL E CONTRATOS INTE- LECTUAIS Claudio Roberto Barbosa... 419 1. Introdução... 421 2. Contratos e propriedade intelectual... 424 3. Contratos de propriedade industrial... 427 3.1 Introdução... 427 L9323_Tratado de Direito Empresarial.indb 30 31/07/2018 09:40
Volume IV Contratos Mercantis 31 Sumário 3.2 Aspectos práticos relacionados à intervenção governamental... 428 3.3 Principais contratos de propriedade industrial... 431 3.3.1 Contratos de cessão de patentes, desenhos industriais, topografias e marcas... 432 3.3.2 Contratos de licença de patentes e desenhos industriais... 434 3.3.3 Contratos de licença de marcas... 436 3.3.4 Contratos de fornecimento de tecnologia industrial... 437 3.3.5 Serviços de assistência técnica... 439 3.3.6 Franquia... 440 3.3.7 Outros contratos... 442 4. Contratos de direitos autorais... 442 4.1 Aspectos gerais dos contratos de direito de autor... 443 4.2 Aspectos relacionados aos usos específicos... 444 4.3 Contratos de licença de programas de computador... 445 4.4 Contratos de licenciamento aberto... 446 5. Conclusão... 448 6. Referências Bibliográficas... 448 CAPÍTULO IX O CONTRATO BUILT TO SUIT Rodrigo Xavier Leonardo... 451 1. Introdução... 453 2. A função socioeconômica do contrato built to suit... 454 3. O financiamento e a securitização das operações built to suit... 456 4. Os elementos que identificam o contrato built to suit... 458 5. A qualificação do contrato built to suit e a sua atipicidade. A Lei 12.744/2012... 459 6. O built to suit e os contratos de direito de superfície... 465 L9323_Tratado de Direito Empresarial.indb 31 31/07/2018 09:40
32 Tratado de Direito Empresarial 7. A interpretação e o regime jurídico aplicável aos contratos built to suit... 466 8. A precificação e o poder de revisão das prestações nos contratos built to suit... 474 9. A resilição das relações contratuais built to suit e a cláusula penal... 477 10. A cláusula de vigência com eficácia real (art. 8.º da Lei 8.245/ 1991)... 482 11. A adequação da construção e da reforma e o adimplemento dos contratos built to suit... 483 12. Os contratos built to suit com a administração pública... 484 13. Referências Bibliográficas... 486 CAPÍTULO X OS CONTRATOS COLIGADOS, OS CONTRATOS CO- NEXOS E AS REDES CONTRATUAIS Rodrigo Xavier Leonardo... 489 1. Introdução: o contrato coligado como tipo contratual geral... 491 2. Contratos coligados: precisão terminológica... 492 3. A origem socioeconômica dos contratos coligados... 493 4. O reconhecimento dos contratos coligados... 495 5. A classificação dos contratos coligados... 498 5.1 Os contratos coligados em sentido estrito... 502 5.2 Os contratos coligados por cláusula expressa... 503 5.3 Os contratos conexos em sentido amplo... 505 5.3.1 As redes contratuais... 509 5.3.2 Os contratos conexos em sentido estrito... 517 6. Referências Bibliográficas... 525 L9323_Tratado de Direito Empresarial.indb 32 31/07/2018 09:40