Responsabilidade Médica. Plantonista à Distância

Transcrição

1 Responsabilidade Médica no Terceiro Setor Plantonista à Distância

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3 MARINA ZUAN BENEDETTI CHENSO Mestre em Direito Negocial, com ênfase em Direito Civil, pela Universidade Estadual de Londrina Pós-graduada em Direito Público, com ênfase em Direito Tributário, pela Gama Filho/RJ Advogada Professora Universitária Responsabilidade Médica no Terceiro Setor Plantonista à Distância Belo Horizonte 2012

4 CONSELHO EDITORIAL Álvaro Ricardo de Souza Cruz André Cordeiro Leal André Lipp Pinto Basto Lupi Antônio Márcio da Cunha Guimarães Carlos Augusto Canedo G. da Silva David França Ribeiro de Carvalho Dhenis Cruz Madeira Dircêo Torrecillas Ramos Emerson Garcia Felipe Chiarello de Souza Pinto Florisbal de Souza Del Olmo Frederico Barbosa Gomes Gilberto Bercovici Gregório Assagra de Almeida Gustavo Corgosinho Jamile Bergamaschine Mata Diz Jean Carlos Fernandes Jorge Bacelar Gouveia Portugal Jorge M. Lasmar Jose Antonio Moreno Molina Espanha José Luiz Quadros de Magalhães Leandro Eustáquio de Matos Monteiro Luciano Stoller de Faria Luiz Manoel Gomes Júnior Luiz Moreira Márcio Luís de Oliveira Mário Lúcio Quintão Soares Nelson Rosenvald Renato Caram Rodrigo Almeida Magalhães Rogério Filippetto Rubens Beçak Vladmir Oliveira da Silveira Wagner Menezes É proibida a reprodução total ou parcial desta obra, por qualquer meio eletrônico, inclusive por processos reprográficos, sem autorização expressa da editora. Impresso no Brasil Printed in Brazil Arraes Editores Ltda., Coordenação Editorial: Fabiana Carvalho Produção Editorial: Nous Editorial Revisão: Andréia Assunção Capa: Gustavo Caram e Hugo Soares Chenso, Marina Zuan Benedetti C518 Responsabilidade médica no terceiro setor: plantonista à distância / Marina Zuan Benedetti Chenso. Belo Horizonte: Arraes Editores, p. ISBN: Responsabilidade civil do médico. 2. Responsabilidade civil Plantonista à distância. 3. Responsabilidade médica Brasil. 4. Saúde pública Brasil. I. Título. CDD: CDU: : Elaborada por: Maria Aparecida Costa Duarte CRB/ Avenida Brasil, 1843/loja 110, Savassi Belo Horizonte/MG - CEP Tel: (31) arraes@arraeseditores.com.br Belo Horizonte 2012

5 Aos meus pais, por permitirem que eu chegasse até aqui com dignidade, em razão de todo seu apoio e carinho, que me mostraram a importância de observar a vida com olhar clínico, raciocinar criticamente, sem estabelecer julgamentos precipitados. Obrigada por fazerem de mim a pessoa que eu sou hoje. V

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7 Agradecimentos Ao Professor DR. CLODOMIRO JOSÉ BANNWART JUNIOR Meu orientador, pela paciência e coragem de assumir uma orientação no final do caminho. Orientador é aquele que ajuda o aluno na caminhada, sem desviá-lo de seu objetivo. Obrigada pelo respeito a esta pesquisa. À Professora DRª RITA DE CÁSSIA R. TARIFA ESPOLADOR Pelas contribuições valiosas, disponibilidade e colaboração, fundamentais para a consecução deste trabalho. À Professora DRª MARLENE KEMPFER Pela dedicação e companheirismo durante o percurso e por mostrar como raciocinar cientificamente, como escrever de forma imparcial e técnica, além de organizar as ideias iniciais desta pesquisa, para que fosse possível o desenvolvimento do objeto. Ao Professor DR. MARCOS VINICIO CHEIN FERES Por ter aceitado o convite para contribuir com novas ideias para esta pesquisa. VII

8 Ao meu pai DR. PAULO ANDRÉ CHENSO, um médico revoltado. Por instigar em mim a ideia desta pesquisa, quando eu não podia mais responder suas perguntas, já que eu não tinha as respostas. À minha mãe MARIÊNGELA ZUAN BENEDETTI CHENSO Por escutar, dar apoio e carinho nos momentos de desespero, corrigir e escutar horas de leitura de texto, além de preparar o meu emocional para enfrentar uma das avaliações mais importantes da minha vida. Aos colegas do mestrado, em especial, JOÃO CARLOS LEAL JU- NIOR, FÁBIO RICARDO RODRIGUES BRASILINO E LUCIA- NO ALVES DOS SANTOS Pela honra de ter compartilhado momentos tão intensos de alegrias, frustrações e sucessos. VIII

9 Lista de Normas Utilizadas 1. Legislação Constituição Federal DE 1988 (CF/88) Lei nº / Código Civil (CC/02) Lei nº 8.080/90 Lei Orgânica do Sistema Único de Saúde (LOSUS) Lei nº 9434/97 Lei de Transplantes Lei nº 3.648/1941 Lei de contravenções penais (LCP) Lei nº /06 Lei de Drogas Lei nº 8666/93 Lei de Licitações e Contratos Administrativos Lei nº 3.268/1957 Lei sobre os Conselhos de Medicina Decreto nº 2.848/ Código Penal (CP) Decreto 7.508/11 - Regulamenta a Lei no 8.080, de 19 de setembro de 1990, para dispor sobre a organização do Sistema Único de Saúde - SUS, o planejamento da saúde, a assistência à saúde e a articulação interfederativa, e dá outras providências. 2. Recursos Especiais Superior Tribunal de Justiça (STJ) REsp / SP, Ministro Ruy Rosado De Aguiar, DJ 18/11/2002 REsp / RJ, Ministro Ruy Rosado De Aguiar, DJ 10/02/2003 REsp /PR. Arnaldo Esteves Lima, DJ 24/06/2006 REsp /RS. Ministra Eliana Calmon, DJ 20/11/2007 IX

10 REsp / RS. Ministra Denise de Arruda, DJe 30/06/2008 REsp / RS Ministra Denise de Arruda, DJe 05/08/2009 REsp / RS Ministra Denise de Arruda, DJe 05/08/ Recurso Extraordinário Supremo Tribunal Federal (STF) RE /SP STF 4. Normativas do Conselho Federal de Medicina (CFM) Resolução nº 1451/1995 Atendimento nos Pronto-socorros Resolução nº 1834/2008 Plantão à Distância Resolução nº 1931/2010 Novo Código de Ética Médica Parecer nº 13/90 Parecer nº 19/93 Parecer nº 1283/2000 Parecer nº 2007/2008, referente à consulta de autos nº 137/2008. X

11 Sumário PREFÁCIO... XV INTRODUÇÃO... 1 Capítulo 1 ASPECTOS GERAIS DAS ATIVIDADES DO PLANTONISTA À DISTÂNCIA NO TERCEIRO SETOR Introdução Relação entre sociedade e Estado no Direito de Saúde: presença constante do estado na história de formação do direito de saúde no Brasil e o plantonista à distância A saúde no Brasil: Sistema Único de Saúde (SUS) e o Terceiro Setor Estrutura do sistema de atendimento pelo SUS nos hospitais públicos Estrutura de atendimento no terceiro setor Plantonista à distância no direito brasileiro: Alocação deste profissional na prestação de serviços de saúde pelo terceiro setor Conteúdo normativo do Novo Código de Ética Médica Problemática na relação entre o plantonista presente e o plantonista à distância XI

12 Capítulo 2 ANÁLISE DOS REQUISITOS GERAIS ENSEJADORES DA RESPONSABILIDADE MÉDICA NO BRASIL Introdução Requisitos tradicionais da responsabilidade civil do médico (plantonista presente) no Brasil Aspectos gerais da responsabilidade civil Médico: Conduta volitiva e ato ilícito Nexo causal na relação plantonista presente e paciente Culpa: Responsabilidade médica subjetiva Capítulo 3 PROBLEMAS NA ATRIBUIÇÃO DE RESPONSABILIDADE CIVIL AO PLANTONISTA À DISTÂNCIA: CONDUTA, DANO, NEXO DE CAUSALIDADE E CULPA Introdução Responsabilidade civil contratual do plantonista à distância: omissão, causalidade, dano e culpa A escala de plantões e a responsabilidade contratual Conduta omissiva e relação de causalidade Identificação da conduta omissiva do plantonista à distância na estrutura causal da omissão proposta por THOMPSON e PINHEIRO Análise das circunstâncias práticas da omissão no plantão à distância e o vínculo causal desta com o dano Capítulo 4 DELINEAMENTOS PARA UMA REPARAÇÃO EFETIVA NA ESTRUTURA DE PLANTÃO À DISTÂNCIA NO TERCEIRO SETOR Introdução Relações jurídicas na prestação de serviço de saúde pelo terceiro setor: atividade pública não estatal e os vínculos de responsabilidade do hospital e do plantonista à distância para a efetividade da reparação do dano Relação entre hospital filantrópico e Estado: Regime jurídico de direito público e os reflexos na reparação do dano Contrato de gestão como ferramenta para a problemática da fiscalização dos recursos Regime de sobreaviso: contrato civil, remuneração pelo serviço e publicidade da relação jurídica XII

13 1.4 Normatização da responsabilidade jurídica do plantonista à distância como meio de viabilizar o sistema CONCLUSÃO REFERÊNCIAS XIII

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15 Prefácio Foi com muita satisfação que recebi o convite para prefaciar o livro da Marina Zuan Benedeti Chenso: Responsabilidade Médica no Terceiro Setor: plantonista à distância, e é no meio de uma selva acadêmica infestada de frivolidades e dissimuladas informações que surgiu o presente trabalho, cujo texto corresponde à sua dissertação de mestrado apresentada junto ao Programa de Pós-Graduação em Direito Negocial da Universidade Estadual de Londrina Linha: Direito Civil. Tive o prazer de acompanhar a trajetória da autora durante os estudos do mestrado e sempre admirei o entusiasmo, dedicação e seriedade que marcou seus os passos na implementação e desenvolvimento do seu projeto e pesquisa. A começar pela escolha do tema, audacioso e desprendido de meros holofotes acadêmicos, já que nas palavras da própria autora A saúde, no entanto, tornou-se um evento midiático, ou melhor, a tradução da problemática no atendimento médico prestado pelo Sistema Único de Saúde (SUS) está adquirindo nuances sensacionalistas. Ao se trabalhar no tema saúde pública, diversos problemas surgem principalmente diante ao fato de que muitas polêmicas nas diversas esferas da sociedade envolve a temática. Sob o ponto de vista jurídico, uma das problemáticas estaria em torno do fato de que a Constituição atual positiva um Estado de cunho liberal, todavia assegura os direitos sociais, diante disso prescreve que a saúde é direito de todos e dever do Estado. Em que pese a Constituição assegurar a todos o direito à saúde, na prática o que se verifica é que nem sempre o Poder Público é capaz de XV

16 alcançar os anseios sociais, portanto uma das práticas adotadas seria transferir tal responsabilidade, por meio de convênios, àquelas pessoas atuantes no setor denominado público não estatal. É a partir dessa realidade que surge a problemática do presente trabalho, já que os serviços prestados por esses sujeitos dão-se por meio de profissionais que, muitas vezes, se quer tem um vínculo jurídico escrito, o que reflete diretamente em alguns casos como o ora em debate: na responsabilidade civil do plantonista à distância. Diante de tal problemática e desenvolvendo uma linha de raciocínio condicente com o cenário brasileiro, a autora busca alertar a comunidade jurídica para a problemática existente nesse regime híbrido de atuação, onde o ideal é a funcionalização dos institutos jurídicos, no intuito de que o Direito ao ser analisado sob um prisma global possa melhor ser aplicado e consequentemente garantindo uma melhor efetividade aos jurisdicionados. O presente está dividido em quatros capítulos, em que no primeiro a preocupação é em situar o leitor de como está estruturado o sistema de saúde pátrio, para na sequência analisar a questão da responsabilidade médica nos seus diversos aspectos e já buscando deixar claro como isso reflete em relação ao desprestígio da norma jurídica na responsabilidade do plantonista ausente. No terceiro momento, reafirma a dificuldade de se responsabilizar o plantonista à distância sob a ótica tradicional, para em seguida argumentar sobre a necessidade de se utilizar novas acepções da responsabilidade civil. Por fim, no quarto capítulo, a busca é por colacionar alguns elementos no intuito de fundamentar uma reparação às vítimas decorrentes de problemas advindos do atendimento (ou não) do plantonista à distância. O estudo ora apresentado à comunidade jurídica é fruto de insistentes e incansáveis pesquisas da autora, trata-se de um livro cujos fundamentos é de grande maestria e produto de ingente pesquisa nas diversas áreas do saber, mas principalmente preocupando-se com os anseios sociais no que tange a efetividade da reparação do dano no caso da responsabilidade civil. Cumprimento novamente a minha grande amiga pela excelência em seu trabalho e que em momento oportuno para o debate sobre o assunto que é de grande valia para a sociedade contemporânea. Londrina, 05 de setembro de FÁBIO RICARDO RODRIGUES BRASILINO Professor da Faculdade Arthur Thomas e UNOPAR XVI