Responsabilidade Civil Objetiva. Código Civil versus Código de Defesa do Consumidor 2ª Edição

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1 Responsabilidade Civil Objetiva Código Civil versus Código de Defesa do Consumidor 2ª Edição

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3 RAFAEL QUARESMA Advogado e Coordenador do CIDOC-PROCON/Santos Mestre em direito do consumidor Doutorando em direito político e econômico pela Universidade Presbiteriana Mackenzie/SP Professor universitário (ESAMC, UNIMES e UNIMONTE) Responsabilidade Civil Objetiva Código Civil versus Código de Defesa do Consumidor 2ª Edição Belo Horizonte 2013

4 CONSELHO EDITORIAL Álvaro Ricardo de Souza Cruz André Cordeiro Leal André Lipp Pinto Basto Lupi Antônio Márcio da Cunha Guimarães Carlos Augusto Canedo G. da Silva David França Ribeiro de Carvalho Dhenis Cruz Madeira Dircêo Torrecillas Ramos Emerson Garcia Felipe Chiarello de Souza Pinto Florisbal de Souza Del Olmo Frederico Barbosa Gomes Gilberto Bercovici Gregório Assagra de Almeida Gustavo Corgosinho Jamile Bergamaschine Mata Diz Jean Carlos Fernandes Jorge Bacelar Gouveia Portugal Jorge M. Lasmar Jose Antonio Moreno Molina Espanha José Luiz Quadros de Magalhães Leandro Eustáquio de Matos Monteiro Luciano Stoller de Faria Luiz Manoel Gomes Júnior Luiz Moreira Márcio Luís de Oliveira Maria de Fátima Freire Sá Mário Lúcio Quintão Soares Nelson Rosenvald Renato Caram Rodrigo Almeida Magalhães Rogério Filippetto Rubens Beçak Vladmir Oliveira da Silveira Wagner Menezes É proibida a reprodução total ou parcial desta obra, por qualquer meio eletrônico, inclusive por processos reprográficos, sem autorização expressa da editora. Impresso no Brasil Printed in Brazil Arraes Editores Ltda., Coordenação Editorial: Fabiana Carvalho e Andréia Assunção Produção Editorial: Nous Editorial Revisão: Responsabilidade do Autor Capa: Gustavo Caram e Hugo Soares V855 Viva, Rafael Quaresma Responsabilidade civil objetiva: código civil versus código de defesa do consumidor / Rafael Quaresma Viva. 2. ed. Belo Horizonte: Arraes Editores, p. ISBN: Responsabilidade civil. I. Título. CDD: CDU: Elaborada por: Maria Aparecida Costa Duarte CRB/ Rua Pernambuco, 1389, Loja 05P Savassi Belo Horizonte/MG - CEP Tel: (31) arraes@arraeseditores.com.br Belo Horizonte 2013

5 A minha querida filha Isabela V

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7 Agradecimentos Toda trajetória não se constrói sozinha, é sempre fruto de um esforço coletivo. E a minha não foi exceção. No meu caminho, tive a sorte de conhecer pessoas que tiveram direta ou indiretamente fundamental importância na realização deste trabalho. Nada mais justo, portanto, que agradecer-lhes de todo coração. O Professor Francisco Eduardo Loureiro, meu mestre de Direito Civil na graduação por quatro anos, que, com dedicação e competência, despertou em mim o interesse pelo magistério, e com quem tenho, hoje, o enorme prazer de lecionar na nossa querida UNIMES. O Professor Felipe Chiarello de Souza Pinto, meu maior incentivador para a vida acadêmica e que sempre acreditou no meu potencial. O Professor Luiz Antonio Rizzato Nunes, que, com sua visão crítica, me introduziu na luta apaixonante da defesa do consumidor. Por fim, quero agradecer a minha família e também aos amigos pelo apoio valioso que sempre demonstraram. Minha esposa Roberta, que por certo não sabe o quanto a sua força foi decisiva nas minhas escolhas. Além disso, por sua compreensão em viver com um workaholic e trazer todo o lado família, humano, tão necessário para sermos completos e felizes. Meus amados pais, que me transmitiram os valores que pautam todas as minhas ações. VII

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9 Nota do Autor A revisão e atualização desta obra, agora em sua 2ª edição, objetivam tornar mais didática a consulta aos temas centrais da pesquisa, notadamente os aspectos principais da responsabilidade civil e sua repercussão nas relações civis e nas de consumo, bem como estimular um momento de reflexão a respeito da sua aplicabilidade em casos práticos, com um repertório de jurisprudência. Assim, além da análise dos contratos tipificados em lei, com a confrontação dos diplomas civilista e consumerista, se traz mais um elemento de praticidade ao leitor, que são os posicionamentos exteriorizados pelos principais Tribunais do país. O propósito é enriquecer o debate e demonstrar a pertinência não apenas acadêmica, mas, sobretudo, prática, dos temas abordados na presente obra. IX

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11 Sumário PREFÁCIO... XV INTRODUÇÃO... 1 Capítulo 1 BREVE HISTÓRICO DA RESPONSABILIDADE CIVIL Considerações Gerais... 3 Capítulo 2 ESPÉCIES DE RESPONSABILIDADE CIVIL Responsabilidade Penal e Responsabilidade Civil Responsabilidade Contratual e Extracontratual Responsabilidade Objetiva e Subjetiva Capítulo 3 REGRA GERAL DA RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA Ação ou Omissão do Agente Culpa do Agente Relação de Causalidade Dano Experimentado pela Vítima Capítulo 4 A EVOLUÇÃO DAS RELAÇÕES CIVIS XI

12 4.1 A Relação Civil como Espécie de Relação Jurídica Sujeitos da Relação Civil A Responsabilidade dos Amentais A Questão da Cláusula Penal no novo Código Civil Da Relação Jurídica de Direito Comum às Relações de Consumo Capítulo 5 A EVOLUÇÃO DAS RELAÇÕES DE CONSUMO A Contribuição da Constituição Federal de O Surgimento da Tutela do Consumidor Natureza Jurídica da Tutela A Relação Jurídica de Consumo Conceito de Consumidor Conceito de Fornecedor Capítulo 6 DIREITOS APLICAVEIS À RELAÇÃO DE CONSUMO Direitos Básicos do Consumido Direito à Ampla e Integral Indenização Capítulo 7 A RESPONSABILIDADE CIVIL DO FORNECEDOR A Teoria do Risco Responsabilidade Objetiva Responsabilidade do Comerciante Pressupostos da Responsabilidade Diferença entre Fato e Vício Tipos de Vícios A Responsabilidade pelo Fato do Produto e do Serviço A Responsabilidade por Vício do Produto e do Serviço Capítulo 8 EXCLUSÃO DA RESPONSABILIDADE O Liame de Causalidade A Negação desta ligação: As Excludentes da Responsabilidade Previstas no Código Civil O Estado de Necessidade A Legítima Defesa XII

13 8.2.3 O Exercício Regular de um Direito O Estrito Cumprimento do Dever Legal A Culpa Exclusiva da Vítima O Fato de Terceiro Caso Fortuito e Força Maior Cláusula de Não Indenizar A Negação desta ligação: As Excludentes da Responsabilidade Previstas no Código de Defesa do Consumidor A Não Colocação do Produto no Mercado A Inexistência de Defeito A Culpa Exclusiva da Vítima O Fato de Terceiro Caso Fortuito e Força Maior Cláusula de Não Indenizar Capítulo 9 A RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA NA RELAÇÃO DE DIREITO COMUM E NA RELAÇÃO DE CONSUMO Regras Prevalentes no Código Civil Regras Prevalentes no Código de Defesa do Consumidor Conflitos entre o Código Civil e o Código de Defesa do Consumidor Capítulo 10 TRATAMENTO RELATIVO AOS EFEITOS DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA NA RELAÇÃO CIVIL DE DIREITO COMUM E NA RELAÇÃO DE CONSUMO Quanto à Responsabilidade Civil dos Fabricantes No Código Civil No Código de Defesa do Consumidor Quanto à Responsabilidade Civil dos Empreiteiros No Código Civil No Código de Defesa do Consumidor Quanto à Responsabilidade Civil dos Construtores No Código Civil No Código de Defesa do Consumidor Quanto à Responsabilidade Civil dos Profissionais Liberais No Código Civil No Código de Defesa do Consumidor XIII

14 10.5 Quanto à Responsabilidade Civil dos Transportadores No Código Civil No Código de Defesa do Consumidor Quanto à Responsabilidade Civil das Seguradoras No Código Civil No Código de Defesa do Consumidor Capítulo 11 RÁPIDAS PRECISÕES E DISTINÇÕES DOS CONTRATOS VIRTUAIS Contratos Informáticos e Telemáticos A Questão dos Contratos Celebrados entre Presentes e Ausentes Capítulo 12 A APLICAÇÃO DO CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR NOS CONTRATOS INFORMÁTICOS E TELEMÁTICOS CONCLUSÃO Anexo I JURISPRUDÊNCIA SOBRE RESPONSABILIDADE CIVIL ÍNDICE DA JURISPRUDÊNCIA REFERÊNCIAS XIV

15 Prefácio Dizem que o prefácio tem como objetivo apresentar o livro ao leitor, indicando-lhe seus aspectos gerais, com o cuidado de guardar os detalhes e as descobertas mais interessantes da obra de maneira a suscitar no leitor o desejo de ir adiante. Essa seria uma tarefa árdua, se o autor não fosse tão criterioso no desenvolvimento de seu tema. O presente livro chega à segunda edição, coesa e atualizada, mantendo sua proposta inicial de ser um de texto claro, objetivo e rico em sua pesquisa. A didática é característica de quem leciona há muitos anos as disciplinas de direito do consumidor e prática processual civil. Rafael Quaresma inicia sua análise sobre a Responsabilidade Civil, desde a origem do instituto até a atualidade, tendo o cuidado de, já no segundo capítulo, delimitar as distintas espécies de responsabilidade. Ao longo do texto, são apresentados os principais aspectos sobre o tema, considerando-se os sujeitos da lei (o consumidor, o fabricante, prestador de serviço), bem como o objeto do conflito, seja ele um produto ou um serviço, fazendo-o de maneira multidisciplinar, por meio do estudo de três grandes áreas do direito: o direito civil, penal e do consumidor. O autor trata sobre temas controversos, em que a discussão sobre a responsabilidade civil tem aparecido em muitas ações administrativas e judiciais: a responsabilidade dos profissionais liberais e da administração pública e seus delegados. Além disso, aborda a questão em duas XV

16 atividades específicas: Responsabilidade Civil dos Transportadores e das Seguradoras. Por fim, em seu último capítulo, Quaresma desbrava um tema bastante árido e atual: aplicação das leis existentes, no caso, o Código Civil e Código de Defesa do Consumidor, nos contratos de tecnologia computacional e das telecomunicações, além da internet. Possuidor de uma vasta experiência na área, autor de vários artigos e pareceres, é Coordenador do Centro de Informação, Defesa e Orientação ao Consumidor CIDOC (órgão conveniado com a Fundação Procon- -SP e vinculado à Secretaria de Defesa da Cidadania da Prefeitura Municipal de Santos), Mestre em Direito do Consumidor pela Universidade Metropolitana de Santos UNIMES e em fase de conclusão de seu doutoramento na mesma área, na Faculdade de Direito da Universidade Presbiteriana Mackenzie, em São Paulo; Rafael Quaresma desmistifica a aplicação da Lei 8.078/90, ao tratar da complexa construção culpa, nexo de causalidade e a ocorrência do dano, de forma prática e objetiva e com a preocupação de situar o leitor na realidade das relações civis e de consumo, por meio de casos reais (jurisprudência) sobre os quais trata ao final do livro. Deixo a cargo do leitor, explorar essas linhas tão bem escritas sobre o dever e a responsabilidade de reparar o dano! FELIPE CHIARELLO DE SOUZA PINTO Advogado, mestre e doutor em direito do Estado pela PUC-SP, professor da graduação, mestrado e doutorado em Direito Político e Econômico da Universidade Presbiteriana Mackenzie, Membro do Conselho Editorial da Revista da Procuradoria-Geral do Banco Central, Parecerista na Área do Direito da CAPES-MEC. Foi membro do Conselho Técnico Científico, do Conselho Superior e do Comitê da Área do Direito da CAPES-MEC. XVI