DIREITO DO TRABALHO MÓDULO VII EXTINÇÃO DO TRABALHO. Prof. Antero Arantes Martins AULAS 27 a 32

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1 DIREITO DO TRABALHO MÓDULO VII EXTINÇÃO DO TRABALHO Prof. Antero Arantes Martins AULAS 27 a 32

2 DIREITO DO TRABALHO AULA 27 EXTINÇÃO DO CONTRATO DE TRABALHO POR INICIATIVA DO EMPREGADOR. Prof. Antero Arantes Martins

3 Introdução. Modalidades de rescisão. Rescisão por iniciativa do empregador Dispensa Arbitrária x dispensa sem justa causa Dispensa por justa causa. Rescisão por iniciativa do empregado Sem justa causa do empregador (P. de demissão) Com justa causa do empregador (rescisão indireta) Aposentadoria (OJ. 177, SDI-1, TST) Por ato ou fato jurídico Morte Factum Principis Força Maior Por Iniciativa comum. Culpa recíproca. Acordo. PDV

4 Dispensa Arbitrária x Dispensa sem justa causa Constituição Federal: Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: I - relação de emprego protegida contra despedida arbitrária ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que preverá indenização compensatória, dentre outros direitos; (Sem destaques no original)

5 Dispensa Arbitrária x Dispensa sem justa causa Não há Lei Complementar até a presente data. O tema é regulamentado pelo art. 10 do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias que aumentou em quatro vezes a indenização prevista no art. 6º, "caput" e 1º, da Lei 5.107/66 (10% sobre o saldo de FGTS). Multa de 40% x Indenização de 40%

6 Representação de Trabalhadores na empresa. O art. 510-D [...] O 3º veda a dispensa arbitrária. Dispensa arbitrária é aquela que não se fundar em motivo: Disciplinar; Técnico; Econômico ou; Financeiro.

7 Dispensa sem justa causa. Como vimos, não há regulamentação da garantia de modo que no Brasil é possível a dispensa sem justa causa, desde que satisfeita a indenização de 40% sobre o montante do FGTS e pagas as verbas rescisórias: Aviso prévio indenizado ou trabalhado; Férias vencidas (se houver) e proporcionais + 1/3; 13º salário proporcional; Saldo de salário se houver; É causa de liberação do FGTS e Seguro Desemprego

8 Aviso Prévio. O aviso prévio será sempre de, no mínimo, 30 dias. O inciso XXI do art. 7º da CF acabou com a proporcionalidade da CLT. Redução de 02 horas ou 07 dias no final; Inadmissível aviso prévio trabalhado em casa. (OJ 14, SDI-1, TST). Aviso prévio indenizado projeta o término para todos os fins, inclusive anotação na CTPS (OJ 82, SDI-1, TST) e para prescrição (OJ 83, SDI-1), salvo se houver controvérsia em relação ao direito ao aviso prévio. Não se adquire estabilidade no curso do aviso prévio indenizado (S. 371 do TST), mas suspende seus efeitos.

9 Aviso Prévio proporcional. 03 dias a cada ano trabalhado; Limite de 60 dias adicionais (totalizando 90 dias). Não é devido pelo empregado quando pede demissão, eis que a proporcionalidade do aviso prévio é direito do trabalhador (art. 7º, caput, CF) e não do empregador. O excedente a 30 dias deve ser indenizado. A integralidade do aviso prévio indenizado projeta o término do contrato de trabalho para todos os fins econômicos. Contagem: Menos de um ano: 30 dias; Um ano completo e menos de dois anos: 33 dias Dois anos completos e menos de três: 36 dias Etc.

10 Dispensa por justa causa Requer a ocorrência simultânea de quatro elementos: Prática de uma Falta Grave (art. 482, CLT) Proporcionalidade ou gravidade: Potencialidade do dano = Quebra de confiança; Imediatidade: Conhecimento da materialidade + convencimento da autoria. Na ausência: Perdão tácito. Nexo Causal: Íntima relação entre o fato e a motivação da dispensa.

11 Falta Grave. As faltas graves instituídas no art. 482 da CLT devem ser interpretadas restritivamente. Tal como ocorre com o ilícito Penal, o ilícito trabalhista deve estar expressamente tipificado na norma. O que não estiver na norma não é falta grave.

12 Falta Grave. Hipóteses A) Ato de Improbidade: O Ato de Improbidade é o ato desonesto. Normalmente (mas não necessariamente) relacionado com um ato tipificado como ilícito penal. Normalmente (mas não necessariamente) relacionado à lesão do patrimônio do empregador ou de terceiros (clientes, fornecedores, etc). B) Incontinência de Conduta ou Mau Procedimento: Mau procedimento: Ato que viola a moral de uma determinada comunidade. É circunstancial (deve ser examinado o ato em conjunto com a moral da comunidade específica). Incontinência de conduta: Ato que viola a moral relacionado à sexualidade

13 Falta Grave. Hipóteses C) Negociação Habitual: Sem permissão do empregador E Quando constituir concorrência OU For prejudicial ao andamento do serviço D) Condenação Criminal: Condenação Criminal (não enquadra a prisão civil) + Passada em Julgado + Sem suspensão da pena = Impossibilidade de cumprimento do contrato

14 Falta Grave. Hipóteses E) Desídia Desídia é sinônimo de negligência. Normalmente é a hipótese escolhida para exemplificar a necessidade de dosagem da pena (faltas injustificadas, atrasos, etc). Pode, entretanto, ocorrer desídia grave que, em um único evento, autorize a justa causa. F) Embriaguez: Habitual ou em serviço. Uma leitura açodada faz parecer que a embriaguez, sendo habitual, não precisa ser em serviço. A embriaguez já foi reconhecida pela OMS como doença. Logo, somente pode ocorrer a justa causa se em serviço. Verificar a potencialidade do fato.

15 Falta Grave. Hipóteses G) Violação de segredo da empresa: Industrial ou comercial; Em razão da função ou não; No mais, auto-explicável. H) Indisciplina e Insubordinação Ato de indisciplina: Desobedecer à uma ordem geral e impessoal. Ato de insubordinação: Desobedecer à uma ordem direta e pessoal

16 Falta Grave. Hipóteses I) Abandono de Emprego: Ausência reiterada ao trabalho + Animus de não retornar: Critério subjetivo. Jurisprudência alterou para critério objetivo (30 dias). Se caracterizado o animus antes dos 30 dias pode ser caracterizado o abandono. + Convocação para retorno

17 Falta Grave. Hipóteses Ato lesivo à honra ou boa fama e ofensas físicas... J) Físico ou Moral Contra qualquer pessoa em serviço. Conceito de em serviço. Imediações. Intencionalidade, ou seja, relação com o trabalho. Salvo legítima defesa K) Físico ou Moral. Contra empregador ou superior hierárquico. Em qualquer lugar. Intencionalidade, ou seja, relação com o trabalho. Salvo legítima defesa

18 Falta Grave. Hipóteses L) Jogos de azar Ato que possa levar o empregado à sua instabilidade econômica. m) perda da habilitação ou dos requisitos estabelecidos em lei para o exercício da profissão, em decorrência de conduta dolosa do empregado. Nova modalidade de ilícito trabalhista a ensejar justa causa do trabalhador. Requisito é que a habilitação ou requisitos devem ser essenciais ao exercício da profissão e a conduta tem que ser dolosa, não cabendo falar em conduta culposa.

19 Falta Grave. Hipóteses Outras Faltas graves fora do art. 482 da CLT: Art. 508 Bancário inadimplente (revogado). Art. 240, parágrafo único Ferroviário que recusa a prorrogação de jornada em caso de urgência ou acidente. Art. 432 Aprendiz que não freqüenta o curso do aprendizado ou não tem razoável aproveitamento

20 DIREITO DO TRABALHO AULA 28 EXTINÇÃO DO CONTRATO DE TRABALHO POR INICIATIVA DO EMPREGADO. Prof. Antero Arantes Martins

21 Iniciativa do Empregado. Sem Justa Causa Patronal. Sem justa Causa patronal. É o pedido de demissão. Relevante notar que o direito de pedir demissão é potestativo e não se sujeita à qualquer dispositivo legal, normativo ou contratual. Art. 5º, XIII da CF: Princípio da Liberdade ao trabalho. Qualquer entendimento em contrário reduz o empregado à condição análoga à de escravo. Deve conceder aviso prévio. Não levanta o FGTS. Não recebe o Seguro Desemprego. Tem direito às férias proporcionais, mesmo inferior a um ano (Convenção 132 da OIT e Súmula 171, TST)

22 Iniciativa do Empregado. Com Justa Causa Patronal. Com Justa Causa Patronal. É o pedido de rescisão indireta. Chama-se indireta porque o empregado não tem poder disciplinar sobre o empregador e precisa, assim, da imposição judicial. Tem os mesmos efeitos econômicos da dispensa sem justa causa Falta grave (art. 483, CLT) + Imediatidade, proporcionalidade e nexo causal (já estudados).

23 Falta Grave Patronal. Hipóteses A) Exigir serviços superiores... Às forças do empregado (físicas e mentais); À lei; Aos bons costumes (moral = elástica); Aos limites do contrato. Encontram-se aqui os limites do poder diretivo do empregador

24 Falta Grave Patronal. Hipóteses B) Tratar o empregado com rigor excessivo: Doutrina moderna: Assédio Moral. Caracteriza-se pela conduta reiterada do empregador ou superior hierárquico em desestabilizar emocionalmente o empregado no ambiente de trabalho. Negar trabalho é considerado rigor excessivo.

25 Falta Grave Patronal. Hipóteses C) Correr perigo manifesto de mal considerado: É auto-explicativo. Ressalva: O perigo não pode ser inerente à profissão do trabalhador. Exemplo: Frentista no posto de gasolina; Médico em Pronto Socorro;

26 Falta Grave Patronal. Hipóteses D) Não cumprir as obrigações do contrato As normas de Direito do Trabalho (Lei, convenção coletiva, etc) são imperativas e integram automaticamente ao contrato de trabalho. Interpretação extensiva. Não cumprir qualquer direito do trabalhador. Verificar, entretanto, o critério proporcionalidade.

27 Falta Grave Patronal. Hipóteses E) Ato lesivo à honra ou boa fama Do empregado e de sua família; F) Ofensas físicas ao empregado Salvo legítima defesa G) Redução de Trabalho. Remuneração por peça ou por tarefa; Reduzir sensivelmente a importância dos salários.

28 Permanência no Trabalho. Nas hipóteses das alíneas d e g o empregado tem a faculdade de permanecer trabalhando no curso da ação. Nas demais, deve rescindir o contrato imediatamente. Qual a conseqüência da ação de rescisão indireta julgada improcedente? Se continuou trabalhando: Nenhuma; Se rescindiu o contrato: Iniciativa do empregado sem justa causa patronal, ou seja, Pedido de demissão.

29 DIREITO DO TRABALHO AULA 29 EXTINÇÃO DO CONTRATO DE TRABALHO POR INICIATIVA COMUM, ATO OU FATO JURÍDICO. Prof. Antero Arantes Martins

30 Extinção do contrato de trabalho. PDV Redação anterior Nova redação INEXISTENTE X Art. 477-B. Plano de Demissão Voluntária ou Incentivada, para dispensa individual, plúrima ou coletiva, previsto em convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho, enseja quitação plena e irrevogável dos direitos decorrentes da relação empregatícia, salvo disposição em contrário estipulada entre as partes.

31 Extinção do contrato de trabalho. PDV Historicamente o Plano de demissão Voluntária nunca foi transação, mas, sim instrumento da negociação coletiva para reduzir o impacto social das dispensas coletivas. Como no Brasil nunca houve regramento para as dispensas coletivas, o instituto foi mal interpretado à época em que veio para o país, quando da aquisição das empresas estatais por empresas cujas matrizes ficavam situadas em países de maior proteção social à dispensa coletiva. Em reação a esta equivocada interpretação a OJ 270 da SBDI-1 do C. TST, firmou entendimento no sentido de que a adesão ao PDV não era transação. Entretanto, como não é próprio dos verbetes sumulares explicarem doutrinariamente o resultado interpretativo da tese jurídica que revelam, a comunidade jurídica brasileira, que não compreende o fenômeno, ficou sem entender os efeitos do PDV.

32 Extinção do contrato de trabalho. PDV O E. STF, no julgamento do RE (Rel. Min. Roberto Barroso), firmou entendimento no sentido de que o PDV pode, sim, implicar quitação geral ao contrato de trabalho, desde que tal circunstância conste expressamente do acordo coletivo que o instituiu como, também, dos documentos assinados pelo empregado. Embora discorde, no campo doutrinário, desta orientação jurisprudencial, é preciso segui-la no campo jurisdicional. Em face ao direito de informação (art. 5º, XIV, CF) penso que esta interpretação concedida pelo E. STF deve prevalecer, também, com o novel art. 477-B da CLT.

33 Extinção do contrato de trabalho. Redação anterior Nova redação Nihil X Art. 484-A. O contrato de trabalho poderá ser extinto por acordo entre empregado e empregador, caso em que serão devidas as seguintes verbas trabalhistas: I - por metade: a) o aviso prévio, se indenizado; e b) a indenização sobre o saldo do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço, prevista no 1 o do art. 18 da Lei n o 8.036, de 11 de maio de 1990; II - na integralidade, as demais verbas trabalhistas. Nihil X 1 o A extinção do contrato prevista no caput deste artigo permite a movimentação da conta vinculada do trabalhador no Fundo de Garantia do Tempo de Serviço na forma do inciso I- A do art. 20 da Lei n o 8.036, de 11 de maio de 1990, limitada até 80% (oitenta por cento) do valor dos depósitos. Nihil X 2 o A extinção do contrato por acordo prevista no caput deste artigo não autoriza o ingresso no Programa de Seguro-Desemprego.

34 Extinção do contrato de trabalho. O Direito do Trabalho brasileiro nunca aceitou a modalidade de acordo para a extinção do contrato de trabalho, notadamente em face da hipossuficiência do empregado. Neste caso nem diferencia o empregado por sua qualificação (diploma superior) ou remuneração (superior a um teto). A todos é possível. Redução pela metado do aviso prévio e da indenização sobre o FGTS, que são, exatamente, as verbas que mais incomodam o empregador quando a rescisão contratual. Liberação do FGTS em até 80% do saldo. Quem define quanto? Seguro desemprego é só para o desemprego involuntário.

35 Extinção do contrato de trabalho. Redação anterior Nihil Nova redação X (L. 8036/90): I-A - extinção do contrato de trabalho prevista no art. 484-A da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), aprovada pelo Decreto- Lei n o 5.452, de 1 o de maio de 1943;

36 Por culpa recíproca Falta grave simultânea de empregado e empregador. Art Havendo culpa recíproca no ato que determinou a rescisão do contrato de trabalho, o tribunal de trabalho reduzirá a indenização à que seria devida em caso de culpa exclusiva do empregador, por metade. Súmula 14, TST: 50% aviso prévio indenizado, férias proporcionais + 1/3 e 13º salário proporcional. Acrescentar: 50% da indenização (20% s/ FGTS)

37 Por fato jurídico. Morte do empregado. MORTE: O contrato de trabalho é personalíssimo. A morte do empregado acarreta na automática extinção do contrato de trabalho. Verbas rescisórias e FGTS para os beneficiários previdenciários. Na ausência destes, sucessão civil. Incabível aviso prévio (por óbvio) e indenização de 40% sobre o FGTS.

38 Por fato jurídico. Morte do empregador. Em se tratando de empregador pessoa física, a Morte do empregador faculta ao empregado rescindir o contrato. Incabível o aviso prévio e a indenização de 40%. A morte da pessoa jurídica é a decretação de sua falência. De regra, extingue automaticamente o contrato de trabalho. Há possibilidade, entretanto, de falência com continuidade de negócios, de sorte que o contrato de trabalho permanece inalterado.

39 Factum Principis. Factum Principis ou Ato do Princípe. Ocorre quando, por ato do Poder Público, no exercício do seu poder império, extingue a atividade econômica patronal, dando causa à rescisão do contrato de trabalho. Transfere a responsabilidade de pagamento das verbas rescisórias ao Poder Público (art. 486, CLT). 1º - Única hipótese prevista para chamamento à autoria na CLT.

40 Força Maior. Força Maior: Força maior (Lato sensu) compreende força maior (Strictu sensu) e caso fortuito. Força maior no sentido estrito é o evento da natureza imprevisível e inevitável que produz efeito no mundo jurídico. Caso fortuito é o evento levado a efeito por terceiros, imprevisível e inevitável, que produz efeito no mundo jurídico. Dificuldades econômicas decorrem do risco do negócio e não se caracterizam como força maior. Art Redução da Indenização pela metade.

41 Aposentadoria espontânea Por décadas discutiu-se se a aposentadoria espontânea do empregado seria forma de extinção do contrato de trabalho. OJ 177 SDI-1, TST = Extingue por iniciativa do empregado. ADIn e ADIn MC do STF: Liminar com efeito erga omnes suspendendo os efeitos dos 1º e 2º do art. 453 da CLT. OJ 361 SDI-1, TST = Não extingue o CT.

42 DIREITO DO TRABALHO AULA 30 REGRAMENTO PARA FORMALIZAÇÃO DA EXTINÇÃO CONTRATUAL. (O novo art. 477 da CLT) Prof. Antero Arantes Martins

43 ART. 477 DA CLT. Atual. Caput A indenização não tem mais aplicabilidade em face ao regime obrigatório do FGTS. 1º - Contrato de trabalho com vigência superior a um ano. Homologação obrigatória tanto para a rescisão quanto para o pedido de demissão. Ausência. Efeitos. Duas correntes: Sendo da substância do ato, este é nulo por não ter a forma prevista em Lei (art. 166, IV, CC) Sendo da prova do ato, admite-se que a prova seja produzida de outra forma, presumindo-se inexistente até que seja feita prova em contrário. (S. 30, TRT/02)

44 ART. 477 DA CLT. Atual. Continuação. 2º - Estabelece a quitação restrita no Direito do Trabalho às verbas e valores expressamente discriminados no termo. É utilizado analogicamente para outros pagamentos efetuados pelo empregador no curso do contrato de trabalho. Afasta a idéia de transação. 5º - Compensação limitada ao valor de um salário do empregado. O restante do crédito do empregador deve ser cobrado por outras vias. 6º - Estabelece prazos para o pagamento das verbas rescisórias Se houve aviso prévio: 1º dia útil após seu término. Se não houve: 10 dias corridos da ciência da rescisão.

45 ART. 477 DA CLT. Atual.Continuação. 8º - Estabelece multa pelo descumprimento do prazo Multa do art. 477, 8º, da CLT. Incidência. Reconhecimento judicial da relação de emprego. (Inserida pela Res. 209/ DeJT 01/06/2016) A circunstância de a relação de emprego ter sido reconhecida apenas em juízo não tem o condão de afastar a incidência da multa prevista no art. 477, 8º, da CLT. A referida multa não será devida apenas quando, comprovadamente, o empregado der causa à mora no pagamento das verbas rescisórias.

46 ART. 477 DA CLT. Atual. Continuação. O TRT da 2ª Região tem posicionamento contrário: S[umula 33 e TJP 2: 33 - Multa do art. 477, 8º, da CLT. Cabimento. (Res. TP nº 04/ DOEletrônico 04/08/ Republicada por erro material) I. A rescisão contratual por justa causa, quando afastada em juízo, não implica condenação na multa. Precedentes II. O reconhecimento mediante decisão judicial de diferenças de verbas rescisórias não acarreta a aplicação da multa. Precedentes III. A rescisão do contrato de trabalho por justa causa patronal não enseja a imposição da multa. (Res. TP nº 06/ DOEletrônico 11/12/2015) Precedentes 2 - Multa do art. 477, 8º, da CLT. Cabimento. (Res. TP nº 05/ DOEletrônico 13/07/2015) O reconhecimento de vínculo empregatício em juízo não enseja a aplicação da multa, em razão da controvérsia.

47 Extinção do contrato de trabalho. Reforma Redação anterior Art É assegurado a todo empregado, não existindo prazo estipulado para a terminação do respectivo contrato, e quando não haja ele dado motivo para cessação das relações de trabalho, o direito de haver do empregador uma indenização, paga na base da maior remuneração que tenha percebido na mesma empresa. 1º - O pedido de demissão ou recibo de quitação de rescisão do contrato de trabalho, firmado por empregado com mais de 1 (um) ano de serviço, só será válido quando feito com a assistência do respectivo Sindicato ou perante a autoridade do Ministério do Trabalho. Nova redação X Art Na extinção do contrato de trabalho, o empregador deverá proceder à anotação na Carteira de Trabalho e Previdência Social, comunicar a dispensa aos órgãos competentes e realizar o pagamento das verbas rescisórias no prazo e na forma estabelecidos neste artigo. X 1 o (REVOGADO).

48 Extinção do contrato de trabalho. Reforma A indenização prevista no caput foi criada quando ainda não havia FGTS. Com a Lei do FGTS, em 1967, passou a existir a opção por este regime. Quem não era optante recebia a indenização. Foi revogada com a imposição do regime do FGTS pelo art. 7º, III da Constituição Federal. A revogação do 1º elimina a necessidade de homologação da rescisão contratual e, também, do pedido de demissão. O empregador tem a obrigação de comunicar a dispensa aos órgãos competentes, além de proceder a anotação de saída ( baixa ), na CTPS. Algum ato do Poder Executivo deverá regulamentar a Lei quanto à forma de proceder tal comunicação. Isto é essencial porque a comunicação, juntamente com a baixa, é que habilitará a percepção do FGTS e do seguro desemprego ( 10 adiante).

49 Extinção do contrato de trabalho. Reforma Redação anterior 2º - O instrumento de rescisão ou recibo de quitação, qualquer que seja a causa ou forma de dissolução do contrato, deve ter especificada a natureza de cada parcela paga ao empregado e discriminado o seu valor, sendo válida a quitação, apenas, relativamente às mesmas parcelas. 3º - Quando não existir na localidade nenhum dos órgãos previstos neste artigo, a assistência será prestada pelo representante do Ministério Público ou, onde houver, pelo Defensor Público e, na falta ou impedimento destes, pelo Juiz de Paz. 4º - O pagamento a que fizer jus o empregado será efetuado no ato da homologação da rescisão do contrato de trabalho, em dinheiro ou em cheque visado, conforme acordem as partes, salvo se o empregado for analfabeto, quando o pagamento somente poderá ser feito em dinheiro. X X 2 o IDEM 3 o (REVOGADO). Nova redação X 4 o O pagamento a que fizer jus o empregado será efetuado: I em dinheiro, depósito bancário ou cheque visado, conforme acordem as partes; ou II em dinheiro ou depósito bancário quando o empregado for analfabeto.

50 Extinção do contrato de trabalho. Reforma. Mantida a regra do 2º que universalizou no direito do trabalho o entendimento de que os recibos de pagamento devem expressar as verbas e valores pagos e a quitação é restrita a estas verbas e valores. Embora o dispositivo tenha sido redigido apenas para a rescisão contratual, tem servido de inspiração interpretativa para os outros recibos de pagamento do contrato de trabalho. A revogação do 3º é consequência lógica do fim do sistema de homologação de que tratava o 1º, também revogado. O 4º permite pagamento em depósito bancário ao analfabeto. Crítica: com o fim da homologação, deveria impedir o pagamento em dinheiro, exigindo que a transferência de recursos fosse documentada de alguma forma.

51 Extinção do contrato de trabalho. Reforma. Redação anterior 5º - Qualquer compensação no pagamento de que trata o parágrafo anterior não poderá exceder o equivalente a 1 (um) mês de remuneração do empregado. 6º - O pagamento das parcelas constantes do instrumento de rescisão ou recibo de quitação deverá ser efetuado nos seguintes prazos: a) até o primeiro dia útil imediato ao término do contrato; ou b) até o décimo dia, contado da data da notificação da demissão, quando da ausência do aviso prévio, indenização do mesmo ou dispensa de seu cumprimento. 7º - O ato da assistência na rescisão contratual ( 1º e 2º) será sem ônus para o trabalhador e empregador. X 5 o IDEM Nova redação X 6 o A entrega ao empregado de documentos que comprovem a comunicação da extinção contratual aos órgãos competentes bem como o pagamento dos valores constantes do instrumento de rescisão ou recibo de quitação deverão ser efetuados até dez dias contados a partir do término do contrato. a) (revogada); b) (revogada). X 7 o (REVOGADO).

52 Extinção do contrato de trabalho. Reforma. Perdeu-se uma oportunidade de modernizar o 5º com o art. 1º, 1º a Lei /2003 que estabelece: 1o O desconto mencionado neste artigo também poderá incidir sobre verbas rescisórias devidas pelo empregador, se assim previsto no respectivo contrato de empréstimo, financiamento, cartão de crédito ou arrendamento mercantil, até o limite de 35% (trinta e cinco por cento), sendo 5% (cinco por cento) destinados exclusivamente para: (Redação dada pela Lei nº , de 2015) O 6º unificou os prazos para pagamento e traz novidade importante porque acresce a obrigação de, no mesmo prazo, promover a... entrega ao empregado de documentos que comprovem a comunicação da extinção contratual aos órgãos competentes..., a fim de viabilizar a percepção do FGTS e do seguro desemprego, de sorte que tal inadimplemento implica, também, a incidência da multa do 8º do mesmo artigo. Este prazo é de direito material e não processual e, portanto, não é contado em dias úteis. A revogação do 7º é consequência lógica do fim do sistema de homologação de que tratava o 1º, também revogado.

53 Extinção do contrato de trabalho. Reforma. Redação anterior Nova redação 8º - A inobservância do disposto no 6º deste artigo sujeitará o infrator à multa de 160 BTN, por trabalhador, bem assim ao pagamento da multa a favor do empregado, em valor equivalente ao seu salário, devidamente corrigido pelo índice de variação do BTN, salvo quando, comprovadamente, o trabalhador der causa à mora. X 8 o IDEM VETADO X 9 o VETADO INEXISTENTE X 10. A anotação da extinção do contrato na Carteira de Trabalho e Previdência Social é documento hábil para requerer o benefício do seguro-desemprego e a movimentação da conta vinculada no Fundo de Garantia do Tempo de Serviço, nas hipóteses legais, desde que a comunicação prevista no caput deste artigo tenha sido realizada.

54 Extinção do contrato de trabalho. Reforma. Perdeu-se uma oportunidade de modernizar o 8º de trata de BTN, o que não existe mais. Mantida, no mais, a multa devida ao trabalhador. O açodamento da legislador reformista não permitiu que percebesse que o 9º estava revogado, incluindo um 10º num dispositivo que não tem o anterior. O 10º tem por finalidade desburocratizar o recebimento do FGTS e seguro desemprego. Entretanto, precisará de regulamentação pelo Poder Executivo, como já se mencionou ao comentar o caput do artigo.

55 FGTS. Questões sumuladas FGTS. Prescrição. (Res. 90/1999, DJ Nova redação - Res. nº 121/2003, DJ Redação alterada na sessão do Tribunal Pleno realizada em pela Resolução nº 198/2015, DeJT Republicada no DeJT de em razão de erro material) I Para os casos em que a ciência da lesão ocorreu a partir de , é quinquenal a prescrição do direito de reclamar contra o não-recolhimento de contribuição para o FGTS, observado o prazo de dois anos após o término do contrato; II Para os casos em que o prazo prescricional já estava em curso em , aplica-se o prazo prescricional que se consumar primeiro: trinta anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir de (STF-ARE /DF).

56 FGTS. Questões sumuladas. O Regime do FGTS é compatível com estabilidade contratual (Súmula 98, II) FGTS como verba acessória (reflexos no FGTS) obedece a prescrição comum (Súmula 206) FGTS incide sobre aviso prévio indenizado (Súmula 305) mas não sobre férias indenizadas (OJ 195, SDI-1).

57 FGTS. Questões sumuladas. FGTS incide sobre as parcelas salariais pagas ao empregado transferido para o exterior (OJ 232, SDI-1) Ônus da prova. Súmula 461 do C. TST: É do empregador o ônus de provar fato extintivo de direito, qual seja, o pagamento. FGTS deferido em ação judicial é corrigido pelos índices de créditos trabalhistas (OJ 302, SDI-1) e não pelos índices de correção dos depósitos. A indenização de 40% sobre o FGTS é devida sobre todos os valores depositados na conta vinculada no curso do contrato de trabalho, ainda que sacados (OJ 42, I, SDI-1)

58 DIREITO DO TRABALHO AULA 31 GARANTIAS DE EMPREGO (O novo art. 477 da CLT) Prof. Antero Arantes Martins

59 Introdução. Vimos que o ato de rescindir do contrato de trabalho é um direito potestativo do empregador. Entretanto, em algumas hipóteses o empregador tem este direito limitado à hipótese de dispensa por justa causa. São denominadas genericamente de estabilidade. Diferença entre estabilidade e garantia provisória de emprego.

60 Estabilidade decenal. Regime CLT antes do FGTS (até 31/12/1966) Indenização de um salário por ano trabalhado Dispensa aos nove anos: Construção jurisprudencial. Dispensa obstativa. Indenização em dobro. Estabilidade após dez anos de contrato. Dispensa por justa causa apurada em inquérito judicial. Improcedente o inquérito: Readmissão ou indenização em dobro (critério do Juiz).

61 Estabilidade decenal. Com o advento do FGTS (1/1/67) passou a existir dois regimes. CLT x FGTS. O optante tinha FGTS mas não tinha a possibilidade de se tornar estável. O não optante permanecia no regime previsto na CLT mas não tinha FGTS. Com o art. 7º, III, CF deixou de haver opção. FGTS obrigatório. Estável decenal. Empregado não optante admitido antes de 04/10/1978.

62 Dirigente sindical Art. 8º, VIII, CF: é vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direção ou representação sindical e, se eleito, ainda que suplente, até um ano após o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei. Art. 543, 3º, CLT: Fica vedada a dispensa do empregado sindicalizado ou associado, a partir do momento do registro de sua candidatura a cargo de direção ou representação de entidade sindical ou de associação profissional, até 1 (um) ano após o final do seu mandato, caso seja eleito inclusive como suplente, salvo se cometer falta grave devidamente apurada nos termos desta Consolidação.

63 Dirigente sindical Termo inicial: A partir da comunicação da candidatura. Nos termos do 5º do art. 543 da CLT quem comunica é o sindicato. Se eleito até um ano contado do término do mandato. Titulares e suplentes. Mandato fixado no estatuto do sindicato. Sem limite de reeleição. Necessidade de inquérito judicial (STF) Garantia coletiva. Proteção à categoria.

64 Dirigente sindical Perda da garantia: Extinção do Estabelecimento; Transferência voluntária do empregado para estabelecimento fora da base territorial do sindicato; Não adquire a garantia: Candidatura no curso do aviso prévio indenizado; Falta de comunicação da candidatura; Categoria profissional diferenciada; Exceder o limite legal de dirigentes (Art. 522, CLT e Súmula 369, II, TST)

65 Membro da CIPA. Eleito pelos empregados. Art. 10, II, a do ADCT e Súmula 339, TST Só o eleito pelos empregados; Titulares e suplentes. Desde o registro da candidatura. Se eleito até um ano após o término do mandato. Mandato de um ano. Permitida uma única reeleição. Dispensável o inquérito judicial no caso de falta grave

66 Acidente de Trabalho. Art. 118 da Lei 8.213/91. Prazo: Um ano após o término do auxílio-doença acidentário. Pressupõe a percepção do benefício, ou seja, afastamento por mais de 15 dias. Independentemente de percepção do auxílioacidente (que é devido por conta de seqüelas). Garantia Individual. Para doença profissional a garantia é devida mesmo sem a percepção do auxílio previdenciário, desde que provado o nexo causal no curso da ação (Súmula 378, II, C. TST)

67 Gestante. Art. 10, II, b do ADCT e Súmula 244, TST b) da empregada gestante, desde a confirmação da gravidez até cinco meses após o parto. Extensão do termo confirmação. Inciso I da Súmula 244: Irrelevante o conhecimento do estado gestacional pelo empregador. Garantia individual. Desnecessário inquérito judicial no caso de falta grave.

68 Servidor Público. Lembrar que Servidor Público é gênero, que tem como espécies o funcionário público (regido pelo D. Administrativo) e o empregado público (regido pelo D. do Trabalho). Estabelece o art. 41 da Constituição Federal: Art. 41. São estáveis após três anos de efetivo exercício os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso público. Este dispositivo é aplicável ao empregado público? A Súmula 390 do C. TST pacificou a questão:

69 Servidor Público. Nº 390 ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA. ADMINISTRAÇÃO DIRETA, AUTÁRQUICA OU FUNDACIONAL. APLICABILIDADE. EMPREGADO DE EMPRESA PÚBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. INAPLICÁVEL. I - O servidor público celetista da administração direta, autárquica ou fundacional é beneficiário da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-ojs nºs 265 da SBDI-1 - inserida em e 22 da SBDI-2 - inserida em ) II - Ao empregado de empresa pública ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovação em concurso público, não é garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988.

70 Servidor Público. STF tem precedentes mais abrangentes. Há necessidade de motivação ainda que se trata de administração pública indireta, empresa pública ou sociedade de economia mista que preste serviço público. Matéria ainda em formatação. TJP 25 do TRT 2ª Região: 25 - Empresa pública e sociedade de economia mista. Dispensa imotivada. Impossibilidade. Necessidade de motivação. Há necessidade de motivação do ato de dispensa de empregado de empresa pública e de sociedade de economia mista.

71 Regime de cotas O art. 93 da Lei 8.213/91 e seu parágrafo primeiro estabelecem: Art. 93. A empresa com 100 (cem) ou mais empregados está obrigada a preencher de 2% (dois por cento) a 5% (cinco por cento) dos seus cargos com beneficiários reabilitados ou pessoas portadoras de deficiência, habilitadas, na seguinte proporção: I - até 200 empregados...2%; II - de 201 a %; III - de 501 a %; IV - de em diante....5%. 1o A dispensa de pessoa com deficiência ou de beneficiário reabilitado da Previdência Social ao final de contrato por prazo determinado de mais de 90 (noventa) dias e a dispensa imotivada em contrato por prazo indeterminado somente poderão ocorrer após a contratação de outro trabalhador com deficiência ou beneficiário reabilitado da Previdência Social.

72 Regime de cotas A discussão a respeito do efeito jurídico da parte destacada da norma (... dispensa imotivada em contrato por prazo indeterminado somente poderão ocorrer após a contratação de outro trabalhador com deficiência ou beneficiário reabilitado da Previdência Social... ). Existem três teorias para a hipótese de descumprimento: É violação meramente administrativa, passível de multa; É violação a direito difuso, passível de tutela coletiva através de ação civil pública ou negociação coletiva para regrar os efeitos de tal comportamento, pois a vedação protege o futuro contratado e não o atual dispensado; Implica nulidade da dispensa e retorno do empregado dispensado ao posto de trabalho com pagamento dos salários e demais parcelas contratuais.

73 Dispensa discriminatória. Lei 9.029/95 Art. 4o O rompimento da relação de trabalho por ato discriminatório, nos moldes desta Lei, além do direito à reparação pelo dano moral, faculta ao empregado optar entre: I - a reintegração com ressarcimento integral de todo o período de afastamento, mediante pagamento das remunerações devidas, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros legais; II - a percepção, em dobro, da remuneração do período de afastamento, corrigida monetariamente e acrescida dos juros legais.

74 Dispensa discriminatória Dispensa discriminatória. Presunção. Empregado portador de doença grave. Estigma ou preconceito. Direito à reintegração. Presume-se discriminatória a despedida de empregado portador do vírus HIV ou de outra doença grave que suscite estigma ou preconceito. Inválido o ato, o empregado tem direito à reintegração no emprego.

75 Representação de Trabalhadores. Reforma. Redação anterior NIHIL X Nova redação Art. 510-D. O mandato dos membros da comissão de representantes dos empregados será de um ano. NIHIL X 1o O membro que houver exercido a função de representante dos empregados na comissão não poderá ser candidato nos dois períodos subsequentes. NIHIL NIHIL NIHIL X 2o O mandato de membro de comissão de representantes dos empregados não implica suspensão ou interrupção do contrato de trabalho, devendo o empregado permanecer no exercício de suas funções. X 3o Desde o registro da candidatura até um ano após o fim do mandato, o membro da comissão de representantes dos empregados não poderá sofrer despedida arbitrária, entendendo-se como tal a que não se fundar em motivo disciplinar, técnico, econômico ou financeiro. X 4o Os documentos referentes ao processo eleitoral devem ser emitidos em duas vias, as quais permanecerão sob a guarda dos empregados e da empresa pelo prazo de cinco anos, à disposição para consulta de qualquer trabalhador interessado, do Ministério Público do Trabalho e do Ministério do Trabalho.

76 Representação detrabalhadores na empresa. Reforma. O art. 510-D fixa o mandato de um ano. O 1º veda a reeleição pelos dois períodos subsequentes; O 3º veda a dispensa arbitrária (não é estabilidade) desde a candidatura e, se eleito, até um ano após o término do mandato. Dispensa arbitrária é aquela que não se fundar em motivo: Disciplinar; Técnico; Econômico ou; Financeiro.

77 Considerações Finais. Reintegração pressupõe o retorno ao posto de trabalho com o pagamento dos salários e demais vantagens contratuais desde a ilegal dispensa. Retorno ao status quo. Readmissão considera o período entre a dispensa e o retorno como suspensão do contrato de trabalho.

78 DIREITO DO TRABALHO AULA 32 PRÁTICA DE EXTINÇÃO DO CONTRATO E GARANTIA DE EMPREGO Prof. Antero Arantes Martins

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