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3 CAP. I PETIÇÃO INICIAL DE AÇÃO PELO RITO ORDINÁRIO 23 CAPÍTULO I PETIÇÃO INICIAL DE AÇÃO PELO RITO ORDINÁRIO SUMÁRIO: 1. Considerações gerais 2. Elementos da ação: 2.1. Partes; 2.2. Causa de pedir; 2.3. Pedido (terceiro elemento da ação) 3. Requisitos da petição inicial 4. Modelo de petição inicial: 4.1. Petições iniciais referentes a ações pelo rito ordinário 5. A questão do endereçamento 6. Estudo de casos: 6.1. Modelo; 6.2. Outros modelos; 6.3. Outras questões para treino; 6.4. Gabarito das questões de treino; 7. Exercícios complementares de fixação. 1. CONSIDERAÇÕES GERAIS Os Editais do Exame da Ordem e de concursos públicos em geral preveem a petição inicial dentre as peças prático-profissionais a serem cobradas nesses certames. Ao se referir a petição inicial parece-nos que esses Editais querem considerar aquela petição inicial correspondente à ação que tramita pelo rito ordinário, ou seja, daquelas ações que não têm um rito próprio previsto em leis específicas. Para fins didáticos, vamos considerar nesse trabalho a expressão petição inicial como um gênero das quais são espécies as ações que correm pelo rito ordinário (ações de reparação, de cobrança, anulatória, dentre outras tantas), assim com as ações de desapropriação, ação popular, mandado de segurança, habeas data, mandado de injunção, ou seja, aquelas que contam com ritos específicos previstos em leis próprias. Isto porque todas as petições iniciais correspondentes a essas ações têm como base para sua elaboração os art. 282 e 283 do CPC que, como se sabe, estabelece expressamente os requisitos da petição inicial (exatamente como um gênero), os quais devem ser fielmente seguidos quando da elaboração da sua peça profissional, seja ela qual for. Com efeito, o próprio Código de Processo Civil cuida de estabelecer nesses artigos um verdadeiro roteiro prático para elaboração da petição inicial, que nos servirá como importante guia de estudo, o qual será utilizado durante a sua prova. Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 23 16/03/ :47:39

4 24 PRÁTICA PROFISSIONAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO JOSÉ ARAS 2. ELEMENTOS DA AÇÃO Antes de vermos os requisitos para a elaboração de uma petição inicial, cumpre lembrarmos dos elementos da ação, no sentido de possibilitar uma visão geral sobre o tema ação, sendo que é a petição inicial que inicia toda a movimentação da máquina jurisdicional estatal, ante o princípio da inércia da jurisdição (arts. 2º e 262/CPC). São elementos da ação as partes; a causa de pedir e os pedidos Partes Divide-se em autor (aquele que pede) e réu (aquele contra quem se pede) Causa de pedir Bifurca-se em causa de pedir remota e causa de pedir próxima. O entendimento da causa de pedir é essencial para se apurar a técnica de elaboração da petição inicial. Pois bem! Para efeitos práticos, considere a causa de pedir remota como sendo a relação jurídica que liga o autor ao réu, e a causa de pedir próxima como sendo a quebra, ou seja, a ruptura, dessa relação jurídica. Em todas as petições iniciais se inicia a indicação dos fatos narrando justamente a causa de pedir remota, atrelando-a, logo em seguida, à causa de pedir próxima. Citando um exemplo, se um cliente lhe procura para propor uma ação de despejo face ao não pagamento dos aluguéis por parte de um inquilino, a narrativa dos FATOS iniciará justamente informando ao juiz qual o título ou fato que uniu, antes da demanda, o autor ao réu. Assim, a narrativa seria: O autor é proprietário do imóvel x tendo, nesta condição, o locado ao réu, conforme contrato em anexo. E a ruptura dessa relação jurídica, ou seja, a causa de pedir próxima é indicada sempre por uma conjunção adversativa, tais como Ocorre que... ; Acontece, porém, que..., Sucede, entretanto, que.... Para a hipótese acima seria o caso de se utilizar: Ocorre que o réu não vem pagando os aluguéis devidos.. Observe que se não houvesse essa ruptura não haveria razão para o autor demandar em juízo, faltando-lhe, pela ausência da causa de pedir, uma das condições da ação, consistente no interesse processual. Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 24 16/03/ :47:39

5 CAP. I PETIÇÃO INICIAL DE AÇÃO PELO RITO ORDINÁRIO 25 Imagine como seria ilógica a seguinte hipótese frente ao exemplo acima tratado: DOS FATOS O autor é proprietário do imóvel x tendo, nesta condição, o locado ao réu, conforme contrato em anexo. Ocorre que o réu vem pagando corretamente os aluguéis devidos. Ou seja, seria o caso de se perguntar, já que os aluguéis estão sendo pagos prontamente o que pretende o autor com a propositura desta ação?! Qual a causa do Autor ir a Juízo se a relação jurídica não enfrentou qualquer ruptura?! Qual seria a sua causa de pedir?! Em termos didáticos e direcionando este estudo para a preparação para a prova prática, quando da elaboração da sua peça prático-profissional, a causa de pedir remota consistirá na história narrada no enunciado da questão e a causa de pedir próxima representará, como se disse, em algo de errado, que implica na quebra dessa relação jurídica, pelo que se fez necessário a contratação de um(a) advogado(a) para a defesa dos interesses do autor em juízo. Tenho certeza que o leitor identificará com muita facilidade esses dois itens em todos os enunciados que lhes sejam apresentados para a elaboração das peças prático-profissionais. Façamos, ainda, mais um treino, a título de exemplificação: OAB RIO GRANDE DO NORTE/ PEÇA PROFISSIONAL Em decorrência de enchentes que assolaram o Nordeste do país, o Estado do Rio Grande do Norte adquiriu, sem prévio procedimento licitatório, grande quantidade de alimentos da empresa CELEIRO LTDA. a fim de distribuir aos desabrigados, mediante contrato firmado entre a empresa e o Secretário Estadual de Defesa Civil. Advindo o prazo estipulado para o pagamento, , no valor de R$ ,00 (vinte e cinco mil reais), o poder público recusou-se a fazê-lo, argumentando para tanto que o contrato firmado não tem valor legal por haver sido celebrado por autoridade incompetente e sem a observância do requisito previsto em lei, concernente a procedimento licitatório. Procurado pela empresa, ajuíze a medida que entender cabível em seu prol. De acordo com esse enunciado, teremos, portanto: Causa de pedir remota: Em decorrência de enchentes que assolaram o Nordeste do país, o Estado do Rio Grande do Norte adquiriu, sem prévio procedimento licitatório, grande quantidade de alimentos da empresa Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 25 16/03/ :47:39

6 26 PRÁTICA PROFISSIONAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO JOSÉ ARAS CELEIRO LTDA. a fim de distribuir aos desabrigados, mediante contrato firmado entre a empresa e o Secretário Estadual de Defesa Civil. Causa de pedir próxima: Ocorre que, Advindo o prazo estipulado para o pagamento, , no valor de R$ ,00 (vinte e cinco mil reais), o poder público recusou-se a fazê-lo, argumentando para tanto que o contrato firmado não tem valor legal por haver sido celebrado por autoridade incompetente e sem a observância do requisito previsto em lei, concernente a procedimento licitatório Pedido (terceiro elemento da ação) Aquilo que se busca como resultado do provimento jurisdicional. Obviamente que há uma estreita ligação entre a causa de pedir; a fundamentação jurídica e o pedido, sendo este o resultado pretendido pelo autor para a satisfação dos seus interesses. O pedido se divide em pedido imediato e pedido mediato, sendo aquele, de cunho processual, correspondente à resposta judicial (prestação jurisdicional) e este, representando o bem da vida, ou seja, aquilo que satisfaz, plenamente, os interesses do autor. Ainda numa visão pragmática do nosso estudo para elaboração da petição inicial vamos considerar o pedido imediato como sendo o pedido para que o juiz dê provimento ao pedido e o pedido mediato será sempre iniciado através da preposição para, onde o Examinando deverá indicar, com a maior precisão possível, o que pretende o autor no caso abordado na questão. E a pretensão do autor constará do próprio enunciado da questão. Na realidade, por mais que se tente camuflar, é praticamente inevitável para quem elabora o enunciado da peça prático-profissional esconder o pedido (o bem da vida que você indicará para satisfazer a pretensão do seu cliente). Aliás, é justamente esse pedido que especifica a peça profissional mais adequada para cada questão, razão pela qual o leitor deve dedicar especial atenção a esse item que, mais do que um simples ponto na avaliação da sua prova, pode valer a escolha da peça elaborada no Exame de Ordem ou no concurso público. Ao longo desse trabalho, quando estudarmos as demais petições iniciais submetidas a ritos específicos (a exemplo do mandado de segurança, ação popular, habeas data etc.), veremos as principais dicas para extrair do enunciado da questão a peça profissional mais adequada a cada situação que lhe seja apresentada. Portanto, para a elaboração do pedido definitivo, temos o seguinte prato : Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 26 16/03/ :47:39

7 CAP. I PETIÇÃO INICIAL DE AÇÃO PELO RITO ORDINÁRIO 27 PEDIDOS Em face do exposto, requer a Vossa Excelência a procedência dos pedidos, para..., sendo que, nesse momento, você especifica o que o autor pretende, naturalmente de acordo como o enunciado da própria questão. 3. REQUISITOS DA PETIÇÃO INICIAL Vistos esses relevantes aspectos relacionados aos elementos da ação (base para a elaboração de qualquer petição inicial seja submetida ao rito ordinário, seja a ritos especiais), vamos abordar os dispositivos do Código de Processo Civil, notadamente os arts. 282 e 283, que, dentre outros, estabelecem os requisitos da petição inicial, os quais, como já dito, funcionam como verdadeiro roteiro para a elaboração de qualquer petição inicial, inclusive daquelas ações submetidas a ritos específicos. Estabelece o CPC: TÍTULO VIII DO PROCEDIMENTO ORDINÁRIO CAPÍTULO I DA PETIÇÃO INICIAL SEÇÃO I DOS REQUISITOS DA PETIÇÃO INICIAL Art A petição inicial indicará: I o juiz ou tribunal, a que é dirigida; [ou seja, o endereçamento da peça] II os nomes, prenomes, estado civil, profissão, domicílio e residência do autor e do réu; [isto é: a qualificação das partes] III o fato e os fundamentos jurídicos do pedido; [quando da elaboração das peças vamos dividir esse requisito em dois tópicos: DOS FATOS e DO DIREI- TO ] IV o pedido, com as suas especificações; [observar o nosso prato quanto a esse item]. V o valor da causa [que será indicada com três pontos (...) ou de acordo com o enunciado da questão]; VI as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; [requerimento de produção de provas]; VII o requerimento para a citação do réu. [deveremos observar a dica que nos dá o art. 285 do CPC para a formulação desse requerimento]. Art A petição inicial será instruída com os documentos indispensáveis à propositura da ação. [indicação da juntada de documentos em anexo]. Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 27 16/03/ :47:39

8 28 PRÁTICA PROFISSIONAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO JOSÉ ARAS Art Estando em termos a petição inicial, o juiz a despachará, ordenando a citação do réu, para responder; do mandado constará que, não sendo contestada a ação, se presumirão aceitos pelo réu, como verdadeiros, os fatos articulados pelo autor. [ou seja, aplicação dos efeitos da revelia] Há que observar, ainda, o disposto nos arts. 37 (1ª parte); 39, I; e 20 do CPC, que igualmente devem ser indicadas na petição inicial, literis: Art. 37. Sem instrumento de mandato, o advogado não será admitido a procurar em juízo. Poderá, todavia, em nome da parte, intentar ação, a fim de evitar decadência ou prescrição, bem como intervir, no processo, para praticar atos reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigará, independentemente de caução, a exibir o instrumento de mandato no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogável até outros 15 (quinze), por despacho do juiz. [mencionar a presença, em anexo, do instrumento de mandato] Art. 39. Compete ao advogado, ou à parte quando postular em causa própria: I declarar, na petição inicial ou na contestação, o endereço em que receberá intimação; [menção ao endereço do advogado] Art. 20. A sentença condenará o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorários advocatícios. Essa verba honorária será devida, também, nos casos em que o advogado funcionar em causa própria. [condenação do vencido nos ônus da sucumbência] Pronto! Apenas com a observância desses dispositivos 1 está completo o guia para a elaboração da sua petição inicial! Vamos estudar abaixo um prato (modelo) elaborado apenas seguindo- -se os requisitos indicados pelo CPC nos dispositivos supra. Veja o leitor que não deve se preocupar com qualquer memorização de pratos, bastando a leitura do seu CPC (que lhe acompanhará no dia da avaliação) para a elaboração da sua petição inicial de uma ação ordinária (de reparação, de cobrança, para anulação, para a reintegração em cargo público etc.). O que tiver de ser preenchido no prato será de acordo com o enunciado da questão (que trará os fatos, ou seja, a causa de pedir remota e a causa de pedir próxima), assim como a fundamentação, que deverá ser extraída do seu material de consulta (leis e súmulas constantes do seu Vade Mecum e sua Coletânea de Normas Administrativas 2 ). 1. Que o leitor poderá destacar no seu próprio C.P.C.; 2. Indicamos a nossa Coletânea de Normas Administrativas, Editora JusPodivm, já na 4ª Edição, que tem contado com uma honrosa aceitação dentre os Examinandos e Concursandos em todo o País, por força da sua cuidadosa organização e remissões entre dispositivos legais e súmulas correlacionadas; Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 28 16/03/ :47:39

9 CAP. I PETIÇÃO INICIAL DE AÇÃO PELO RITO ORDINÁRIO MODELO DE PETIÇÃO INICIAL EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ... (art. 282, I o juiz ou tribunal, a que é dirigida) (10 linhas) NOME, prenome, estado civil, profissão, domicílio e residência... (Art II os nomes, prenomes, estado civil, profissão, domicílio e residência do autor e do réu), por seu advogado, instrumento de mandato em anexo (Art ª parte), com escritório na... (Art. 39. I Compete ao advogado: declarar, na petição inicial ou na contestação, o endereço em que receberá intimação), vem perante V. Exa., propor AÇÃO ORDINÁRIA contra NOME, prenome, estado civil, profissão, domicílio e residência... (Art II os nomes, prenomes, estado civil, profissão, domicílio e residência do autor e do réu), pelos fatos e fundamentos jurídicos abaixo (Art III o fato e os fundamentos jurídicos do pedido): DOS FATOS (Art III o fato e os fundamentos jurídicos do pedido) Conta a história narrada no enunciado da questão, ou seja, a causa de pedir remota. Indica, por meio de expressão como Ocorre que, a causa de pedir próxima, ou seja, a quebra da relação jurídica DO DIREITO (Art III o fato e os fundamentos jurídicos do pedido) Aqui deverá ser indicada a fundamentação, valendo-se da lei, dos princípios e das súmulas. DOS PEDIDOS Em face do exposto, requer a V. Exa.: a) A citação do Réu para contestar a ação, sob pena de serem aplicados os efeitos da revelia (Art VII o requerimento para a citação do réu e Art Estando em termos a petição inicial, o juiz a despachará, ordenando a citação do réu, para responder; do mandado constará que, não sendo contestada a ação, se presumirão aceitos pelo réu, como verdadeiros, os fatos articulados pelo autor); b) A procedência dos pedidos, para (Art IV o pedido, com as suas especificações); c) A condenação do Réu nos ônus da sucumbência, notadamente honorários advocatícios (art. 20); Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 29 16/03/ :47:39

10 30 PRÁTICA PROFISSIONAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO JOSÉ ARAS d) A produção de todos os meios de prova em direito admitidos, protestando especificamente pela prova documental (Art VI as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados); e) A juntada dos documentos em anexo (Art A petição inicial será instruída com os documentos indispensáveis à propositura da ação); Dá à causa o valor de... (Art V o valor da causa) P. deferimento. Local..., data... Advogado... OAB Petições iniciais referentes a ações pelo rito ordinário Visto o modelo ( prato ) acima, com base no qual vamos elaborar TODAS as nossas petições iniciais, vamos tratar mais detalhadamente sobre as peças mais comuns de serem cobradas pelo rito ordinário. Geralmente as ações ordinárias cobradas no exame e em concursos serão ou ações ordinárias de reparação (ou indenização), ou ações ordinárias de cobrança. Também é possível uma ação ordinária para a reintegração de um servidor no cargo público. O examinado não precisa se preocupar com o nome que atribuirá à ação, bastando que demonstre se tratar de ação ordinária, uma vez que o que importará será o pedido (de indenização, cobrança ou reintegração em cargo público, por exemplo). Apenas para demonstrar como a indicação do nome da ação ordinária não tem relevância para efeito de correção da peça, no Exame da Ordem de Minas Gerais realizado em Agosto de 2006 a peça indicava ser uma petição inicial de mandado de segurança, contudo, não sendo mais cabível o uso desta medida por força de já ter extrapolado o prazo decadencial de 120 dias instituído do art. 23 da Lei do MS (12.016/09). O interesse do cliente indicado na questão era de ser nomeado no cargo, cabendo, portanto, já que ultrapassado o prazo decadencial do MS, a propositura de uma ação ordinária, simplesmente, sem qualquer nome específico, bastando que o candidato, na parte do pedido definitivo, postulasse sua nomeação para o cargo público de que tratava o enunciado da questão. Mais recentemente, nos Exames de /CESPE, /FGV e /FGV, a mesma situação se repetiu, ou seja, não cabia a elaboração de um mandado de segurança por já ter expirado o prazo decadencial, sendo apropriada a propositura Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 30 16/03/ :47:39

11 CAP. I PETIÇÃO INICIAL DE AÇÃO PELO RITO ORDINÁRIO 33 Considerando a regra constitucional (art. 109, I/CF), orientamos o examinando a filtrar as hipóteses de endereçamento para juiz de primeiro grau justamente na possibilidade de ser a ação da competência da Justiça Federal. Não sendo esse caso, por exclusão, teremos a competência do Juiz Estadual. Para uma melhor fixação, veja o quadro abaixo: Parte União, Autarquia, Empresa Pública e Fundação Pública Federal Estados, DF, Municípios e suas Autarquias ou Fundações Públicas Pessoas físicas e pessoas jurídicas de direito privado, inclusive empresas públicas e sociedades de economia mista, além das delegatárias de serviços públicos (concessionárias e permissionárias de serviços públicos) Juízo competente Juiz Federal (art. 109, I, da CRFB) Juiz Estadual Vara da Fazenda pública, por gozarem de privilégio processual, uma vez que são pessoas jurídicas de direito público Juiz Estadual Vara Cível, por NÃO gozarem de privilégio processual, uma vez que são pessoas jurídicas de direito privado (exceção às empresas públicas federais, de acordo com o art. 109, I, da CRFB) Ao longo do presente trabalho veremos, caso a caso, diferentes exemplos de enunciados em que trataremos desse importante item quando da elaboração da nossa petição inicial. 6. ESTUDO DE CASOS OAB/GOIÁS/ PEÇA PROFISSIONAL Jose da Silva propôs ação de cobrança em face de Pedro Couto. O processo tramitou na Vara Cível da Comarca de Araras, Estado de Goiás. Em razão da falta de aparelhamento material e humano e do excessivo formalismo da legislação processual, o juiz da causa demorou sobremaneira para proferir a sentença acolhendo o pedido inicial. O atraso na prestação jurisdicional causou dano ao autor da ação, uma vez que o patrimônio do devedor se dilapidou durante o período do tramite do processo, não tendo mais o réu como garantir o pagamento da quantia devida. Indignado com o dano que sofreu, após o trânsito em julgado da ação por ele proposta, e sem ter como executar a sentença tardia, Jose da Silva contratou seus serviços advocatícios visando ao ressarcimento dos danos sofridos por causa da demora na prestação jurisdicional. Diante da suposta situação fática, na qualidade de advogado(a) de Jose da Silva, apresente a peca prático-profissional que o caso reclama. Comentários 1. Quanto ao endereçamento: Observe que nesse caso não há como parte qualquer das pessoas previstas no art. 109, I, da CF. Assim, a competên- Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 33 16/03/ :47:39

12 34 PRÁTICA PROFISSIONAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO JOSÉ ARAS 6.1. Modelo cia será do Juiz Estadual. Assim, considerando que a ação será proposta contra o Estado de Goiás. A competência é da Vara da Fazenda Pública, já que uma das partes (réu) é pessoa jurídica de direito público. Veja que o enunciado da questão indicou a comarca onde tramitou o processo (Comarca de Araras), para onde deve igualmente ser endereçada a ação de reparação; 2. Quanto à ação: Como dito anteriormente, do próprio enunciado da questão se vê que a pretensão do Autor dessa ação (José da Silva) é de ser ressarcido dos danos sofridos daí porque a ação será ordinária de reparação (ou simplesmente AÇÃO ORDINÁRIA ) 3. Quanto às partes: Autor (José da Silva) e Réu (Estado de Goiás na condição de responsável pelo serviço jurisdicional); 4. Quando à causa de pedir: a remota, a história narrada no enunciado, e a próxima (indicada pelo ocorre que ) a quebra da relação jurídica, no caso, o fato de que o atraso na prestação jurisdicional causou danos ao autor da ação uma vez que o patrimônio do devedor se dilapidou; 5. O pedido definitivo, nesse caso, é o ressarcimento dos danos sofridos por causa da demora na prestação jurisdicional. Note, ainda, que apenas para efeitos didáticos, nesse primeiro modelo manteremos a indicação correspondente das normas do CPC que auxiliam na elaboração da petição inicial, suprimindo esses dados nas próximas peças. Finalmente, utilizaremos transcrições doutrinárias em diversas peças, na parte da fundamentação, embora não seja mais permitida, no Exame da Ordem e em concursos, a consulta a livros durante a elaboração da prova. A manutenção dessas reproduções de doutrina no bojo das peças práticas tem finalidade meramente didática, já que auxilia o leitor no aprendizado de cada tema de direito material tratado nas questões da prova. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE ARARAS, ESTADO DE GOIÁS (Art I o juiz ou tribunal, a que é dirigida). (10 linhas) JOSÉ DA SILVA, estado civil, profissão, domicílio e residência... (Art II os nomes, prenomes, estado civil, profissão, domicílio e residência do autor Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 34 16/03/ :47:39

13 CAP. I PETIÇÃO INICIAL DE AÇÃO PELO RITO ORDINÁRIO 35 e do réu), por seu advogado, instrumento de mandato em anexo (Art. 37, 1ª parte), com escritório na... (Art. 39. I Compete ao advogado: declarar, na petição inicial ou na contestação, o endereço em que receberá intimação), vem perante V. Exa., com fundamento nos arts. 37, 6º da CF e 43 do Código Civil, propor AÇÃO ORDINÁRIA contra o ESTADO DE GOIÁS, pessoa jurídica de direito público interno, com sede na... (Art II os nomes, prenomes, estado civil, profissão, domicílio e residência do autor e do réu), pelos fatos e fundamentos jurídicos abaixo (Art III o fato e os fundamentos jurídicos do pedido): DOS FATOS (Art III o fato e os fundamentos jurídicos do pedido) O Autor propôs ação de cobrança em face de Pedro Couto, tendo o feito tramitado na Vara Cível da Comarca de Araras, Estado de Goiás. Ocorre que 4 o juiz da causa demorou sobremaneira para proferir a sentença acolhendo o pedido inicial, causando danos ao Autor, uma vez que, durante esse lapso de tempo, o patrimônio do mencionado devedor se dilapidou, não tendo mais como garantir o pagamento da quantia devida. A referida ação de cobrança transitou em julgado, conforme se vê dos documentos em anexo. O certo é que, o atraso na prestação jurisdicional causou ingentes prejuízos ao Autor, razão pela qual faz jus à devida reparação por parte do Estado de Goiás, uma vez que responde pelos atos comissivos e omissivos de seus agentes. DO DIREITO (Art III o fato e os fundamentos jurídicos do pedido) O ordenamento jurídico pátrio estabelece a responsabilidade do Estado por atos que seus agentes, nessa qualidade, praticam contra terceiros. É o que se vê da norma do art. 37, 6º da CF, in verbis : Art º. As pessoas jurídicas de direito público e as de direito privado prestadoras de serviços públicos responderão pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsável nos casos de dolo ou culpa. No caso dos autos 5, o Autor sofreu danos em razão da demora da prestação jurisdicional a cargo do Réu, na condição de Estado-Juiz, uma vez 4. Destacamos o ocorre que apenas para ressaltar a indicação da causa de pedir próxima, ou seja, a ruptura da relação jurídica; 5. Desta vez, o destaque é para a subsunção, isto é, o encaixe entre os fatos narrados no enunciado da questão e a solução jurídica encontrada; Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 35 16/03/ :47:39

14 48 PRÁTICA PROFISSIONAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO JOSÉ ARAS 6.3. Outras questões para treino As questões abaixo servirão para treino do conteúdo abordado acima. Por isso, os respectivos gabaritos constarão, resumidamente, no final deste capítulo. A) OAB/NE/ PEÇA PROFISSIONAL O imóvel de Antônio foi ocupado, em 19 de janeiro de 1988, pelo estado X, que o utilizou como espaço para feira de exposição permanente. Mais de 500 pontos de venda foram licitados e adquiridos pelos feirantes. A referida feira já está em funcionamento há mais de 10 anos. Em dezembro de 2006, Antônio procurou o escritório de advocacia, com a intenção de ser reintegrado no imóvel esbulhado ou ser indenizado. Como advogado responsável pela defesa dos interesses de Antônio, redija peça profissional que contemple a medida judicial mais adequada e célere ao caso. Para tanto, aborde, em seu texto, necessariamente e de forma fundamentada de acordo com os precedentes jurisprudenciais dos tribunais superiores, os aspectos apresentados a seguir. Aspectos formais: < órgão judicial competente; < medida judicial mais apropriada; < outros aspectos formais; < outros aspectos materiais: a) prescrição; b) juros moratórios; c) juros compensatórios; d) honorários advocatícios, e, e) pedidos finais. B) OAB/RJ PEÇA PROFISSIONAL Tainá, servidora pública, realizava tratamento ambulatorial regular no Hospital Marcílio Dias, situado no município do Rio de Janeiro, subordinado à Marinha do Brasil. Eis que, dentro das dependências da unidade hospitalar, sob efeito de sedativos, ela teve seus pertences furtados, o que somente constatou após cessarem os efeitos da medicação. A direção confirmou que o fato efetivamente ocorreu dentro das dependências do Hospital e que o dano material apurado foi no montante de R$ ,00 (dezoito mil reais). Contudo, até apresente data, não foi a paciente ressarcida do dano que sofreu. Inconformada Tainá o procura para que seja proposta uma ação judicial. Elabore a peça. C) OAB/UNIFICADO PROVA FGV PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL JOANA, moradora de um Município da Baixada Fluminense, Rio de Janeiro, ao sair de casa para o trabalho às 7:00 horas da manhã do dia 10/10/2009, caminhando pela rua em direção ao ponto de ônibus, distraiu-se e acabou por cair em um bueiro que estava aberto, sem qualquer sinalização específica de aviso de cuidado pelo Poder Público. Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 48 16/03/ :47:40

15 CAP. I PETIÇÃO INICIAL DE AÇÃO PELO RITO ORDINÁRIO 49 Em razão da queda, a sua perna direita ficou presa dentro do bueiro e moradores do local correram para socorrer JOANA. Logo em seguida, bombeiros militares chegaram com uma ambulância e acabaram por prestar os primeiros socorros à JOANA e por levá-la ao hospital municipal mais próximo. JOANA fraturou o seu joelho direito e sofreu outras lesões externas leves. Em razão da fratura, JOANA permaneceu em casa pelo período de 2 (dois) meses, com sua perna direita imobilizada e sem trabalhar, em gozo de auxílio-doença. Entretanto, além de seu emprego formal, JOANA prepara bolos e doces para vender em casa, a fim de complementar sua renda mensal, uma vez que é mãe solteira de um filho de 10 (dez) anos e mora sozinha com ele. Com a venda dos bolos e doces, JOANA aufere uma renda complementar de aproximadamente R$ 100,00 (cem reais) por semana. Em razão de sua situação, JOANA também não pôde preparar suas encomendas de bolos e doces durante o referido período de 2 (dois) meses em que esteve com sua perna imobilizada. Diante dos fatos acima descritos, e na qualidade de advogado procurado por JOANA, elabore a peça processual cabível para defesa do direito de sua cliente. D) IV EXAME DE ORDEM UNIFICADO FGV (Fundação Getúlio Vargas) PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL João Augusto estava participando de uma partida de futebol quando fraturou uma costela, vindo a necessitar de uma intervenção cirúrgica, realizada em hospital público federal localizado no Estado X. Dois anos e meio após a realização da cirurgia, João Augusto ainda sofria com muitas dores no local, o que o impossibilitava de exercer sua profissão como taxista. Descobre, então, que a equipe médica havia esquecido um pequeno bisturi dentro do seu corpo. Realizada nova cirurgia no mesmo hospital público, o problema foi resolvido. No dia seguinte, ao sair do hospital, João Augusto procura você, na qualidade de advogado(a) para identificar e minutar a medida judicial que pode ser adotada para tutelar seus direitos. Redija a peça judicial cabível, que deve conter a argumentação jurídica apropriada e desenvolvimento dos fundamentos legais da matéria versada no problema, abordando, necessariamente: (i) competência do órgão julgador; (ii) a natureza da pretensão deduzida por João Augusto; e (iii) os fundamentos jurídicos aplicáveis ao caso. (valor 5,0) Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 49 16/03/ :47:40

16 50 PRÁTICA PROFISSIONAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO JOSÉ ARAS E) VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO FGV (Fundação Getúlio Vargas) PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL Francisco de Tal é proprietário de uma área de m² situada bem ao lado da sede da Prefeitura do Município de Bugalhadas. Ao se aposentar, no ano de 2003, cansado da agitada vida da Cidade de São Paulo, onde reside, Francisco resolveu viajar pelo mundo por ininterruptos três anos. Ao retornar, Francisco descobre que o Município de Bugalhadas iniciou em 2004, sem sua autorização, obra em seu terreno para construção de um prédio que servirá de apoio às atividades da Prefeitura. A obra já se encontra em fase bem adiantada, com inauguração prevista para o início do próximo mês. Francisco procura-o, na qualidade de advogado(a), para identificar e minutar a medida judicial que pode ser adotada para tutelar seus direitos. A medida judicial deve conter argumentação jurídica apropriada e desenvolvimento dos fundamentos legais do instituto jurídico contido no problema, abordando necessariamente: i) competência do órgão julgador; ii) a natureza da pretensão a ser deduzida por Francisco; iii) a observância do prazo prescricional; iv) incidência de juros. (Valor: 5,0) Gabarito das questões de treino A) OAB/NE/ Peça: AÇÃO ORDINÁRIA; Partes Autor: Antonio exemplo: Antonio, estado civil, profissão, domicílio e residência..., Ré: Estado X exemplo:... propor AÇÃO ORDINÁRIA contra o Estado X, pessoa jurídica de direito público interno, com sede na..., Competência: Justiça Estadual do Estado X: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE..., ESTADO X. ; CAUSA DE PEDIR Remota: O imóvel de Antônio foi ocupado, em 19 de janeiro de 1988, pelo estado X, que o utilizou como espaço para feira de exposição permanente. Mais de 500 pontos de venda foram licitados e adquiridos pelos feirantes. A referida feira já está em funcionamento há mais de 10 anos. Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 50 16/03/ :47:40

17 60 PRÁTICA PROFISSIONAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO JOSÉ ARAS 7. EXERCÍCIOS COMPLEMENTARES DE FIXAÇÃO A) PEÇA PROFISSIONAL Jorge trabalhava como mecânico na Cidade M, tendo sido preso por engano pela polícia militar do Estado Y. Mesmo alegando inocência, Jorge permaneceu preso por 10 anos até que o Diretor do presídio estadual, revendo a situação de cada preso, percebeu que o processo penal instaurado contra Jorge resultou na sua absolvição, constatando que este, de fato, não havia praticado qualquer crime. Nesse período, Jorge naturalmente não pode exercer suas atividades laborais e ainda ficou cego de um dos olhos em razão de uma batida realizada pela polícia militar durante uma rebelião do presídio em que estava encarcerado, além de ter sido queimado também durante uma rebelião, ficando com marcas irreversíveis por todo o corpo. Retornando à liberdade, Jorge procura um advogado para que seja proposta uma ação judicial a fim de ser indenizado pelos danos sofridos. Elabore a peça. ESPELHO DE CORREÇÃO Item Qualificação das partes: (0,25 para cada item) JORGE / ESTADO Y / pessoa jurídica de direito público interno Pontuação (faixa de valores) 0 / 0,25 / 0,50/ 0,75 Ação ordinária (reparatória ou pelo rito ordinário) 0 / 0,25 Fundamentação para a pretensão indenizatória (0,5 para cada item) 1. Responsabilidade extracontratual do Estado com base no art. 37, 6º, CRFB OU art. 43, da CC 2. Dever do Estado de manter integridade física e moral dos presos, art. 5º, XLIX, da CRFB 3. Menção a tratar a hipótese de erro judiciário, na forma do art. 5º, LXXV, da CRFB 4. Indicação da presença do nexo de causalidade entre a conduta (ação e os danos sofridos) 5. Direito a indenização por danos morais e danos estéticos, na forma da Súmula 387 do STJ Pedidos (0,25 para cada item) 1. Requerimento de citação do Estado Y, na pessoa de seu representante legal (Procurador Geral) 2. Procedência do pedido para condenar o Estado Y a indenizar o autor pelo prejuízo material e moral 3. Requerimento de produção de provas documental 4. Condenação em honorários sucumbenciais 0 / 0,50 / 1,00/ 1,50 / 2,00 / 2,50 0 / 0,25 / 0,50/ 0,75 / 1,0 Atribuição de valor à causa 0 / 0,50 Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 60 16/03/ :47:40

18 CAP. I PETIÇÃO INICIAL DE AÇÃO PELO RITO ORDINÁRIO 61 Modelo de Peça Profissional EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZEN- DA PÚBLICA DA COMARCA M, ESTADO Y. (10 linhas) JORGE, estado civil, mecânico, domicílio e residência, CPF, RG, por seu advogado, instrumento de mandato em anexo, com escritório na..., vem perante V. Exa., com fundamento no art. 37, 6º da CF c/c, 43 do Código Civil, propor AÇÃO DE REPARAÇÃO, PELO RITO ORDINÁRIO, contra o ESTADO Y, pessoa jurídica de direito público interno, com sede na..., CNPJ, pelos fatos e fundamentos jurídicos abaixo: DOS FATOS O Autor trabalhava como mecânico na Cidade M, tendo sido preso por engano pela polícia militar do Estado Y. Ocorre que, mesmo sendo inocente, Jorge permaneceu preso por 10 anos até que o Diretor do presídio estadual, revendo a situação de cada preso, percebeu que o processo penal instaurado contra si resultou na sua absolvição, constatando que este, de fato, não havia praticado qualquer crime. Nesse período, o Autor naturalmente não pode exercer suas atividades laborais e ainda ficou cego de um dos olhos em razão de uma batida realizada pela polícia militar durante uma rebelião do presídio em que estava encarcerado, além de ter sido queimado também durante uma rebelião, ficando com marcas irreversíveis por todo o corpo. Patente a responsabilidade do Réu quanto aos danos sofridos pelo Autor, consoante a seguir demonstrado. DO DIREITO O ordenamento jurídico pátrio garante, além do direito à vida, a integridade física e moral aos presos, consoante disposto no art. 5º, inciso XLIX, da CRFB, in verbis : Art. 5º... XLIX É assegurado aos presos o respeito a integridade física e moral Por sua vez, a Carta Magna, no art. 37, 6º, fixa as balizas da responsabilidade do estado por atos que seus agentes, nessa qualidade, praticam contra terceiros, literis : Jose Aras -Pratica Profissional-9ed.indd 61 16/03/ :47:40