Profa. Msc. Larissa Castro

Transcrição

1 13/11/15 Profa Msc Larissa Castro DIREITOS SOCIAIS Textura aberta : concretização de acordo com a vontade da maioria Prioridade na concretização: executivo e legislativo Art 6º São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição Normas programáticas? Art 5º, 1º, da CF: As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentaistêm aplicação imediata 1º posicionamento: todos os direitos fundamentais, inclusive os direitos sociais (os direitos sociais são direitos fundamentais) devem ter aplicação imediata, independentemente de qualquer fator 2º posicionamento: o art 5º 1º da CF deve ser interpretado como um PRINCÍPIO e não como uma regra 1

2 INTERVENÇÃO DO PODER JUDICIÁRIO 1ª fase: impossibilidade de intervenção 2ª fase: judicialização das relações políticas e sociais 3ª fase: busca-se estabelecer os critérios racionais para a intervenção do judiciário Cenário: Necessidade de efetivação de direitos fundamentais; Constituição Federal de 1988: abrangente e aberta - Totalitarismo Constitucional : Política X Direito; A crise do paradigma positivista e do modelo formalista de interpretação; A universalização do acesso à justiça RESERVA DO POSSÍVEL 1ª dimensão possibilidade fática: existência de recursos para o atendimento das prestações exigidas do Estado 2ª dimensão possibilidade jurídica: 1) Existência de orçamento previsto para prever aquela demanda (princípio da legalidade orçamentária); 2) Análise das competências federativas 3ª dimensão proporcionalidade da prestação e razoabilidade da exigência: razoabilidade da concretização deve ser relacionada com a possibilidade fática 2

3 MÍNIMO EXISTENCIAL : conjunto de bens e utilidades indispensáveis a uma vida digna Não há conteúdo definido para o mínimo existencial Mínimo existencial X reserva do possível: Sarlet o mínimo existencial não se sujeita a reserva do possível Sarmento o mínimo existencial se sujeita a reserva do possível, mas tem um peso maior na ponderação VEDAÇÃO DE RETROCESSO SOCIAL O Princípio da Vedação do Retrocesso significa, que o grau de concretização dos direitos sociais não poderiam ser objeto de um retrocesso Princípio da Segurança Jurídica + Dignidade da Pessoa Humana + Princípio da Máxima Efetividade + Princípio do Estado Democrático e Social de Direito Direitos de Nacionalidade Povo (nacional) é o indivíduo ligado a um determinado território, por um vínculo político-jurídico denominado nacionalidade Ao estrangeiro falta o vínculo jurídico político que caracteriza a nacionalidade Nacionalidade é um direito fundamental do cidadão DUDH, art 15: a nacionalidade é um direito fundamental da pessoa humana O indivíduo, a pessoa humana, não pode ficar sem nacionalidade Espécies de Nacionalidades Nacionalidade Originária, primária, de primeiro grau ou nacionalidade nata: é aquela que resulta de um acontecimento natural e involuntário denominado nascimento 3

4 Critérios determinativos da nacionalidade originária: Direito de solo (jus soli ou territorialidade): critério adotado pelos estados que importam nacionais, sendo aqueles estados de imigração Direito de sangue (jus sanguilis) e critério funcional: Critério adotado pelos estados que exportam nacionais, sendo os estados de emigração Art 12 São brasileiros: I - natos: a) os nascidos na República Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes não estejam a serviço de seu país; (ou a serviço de organismo internacional) b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou mãe brasileira, desde que qualquer deles esteja a serviço da República Federativa do Brasil; c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de mãe brasileira, desde que sejam registrados em repartição brasileira competente ou venham a residir na República Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira (nacionalidade potestativa); ADCT, Art 95 Os nascidos no estrangeiro entre 7 de junho de 1994 e a data da promulgação desta Emenda Constitucional, filhos de pai brasileiro ou mãe brasileira, poderão ser registrados em repartição diplomática ou consular brasileira competente ou em ofício de registro, se vierem a residir na República Federativa do Brasil 4

5 13/11/15 Nacionalidade Secundária, adquirida, por aquisição, de segundo grau, ou por naturalização: é aquela que resulta de um ato jurídico, voluntário, denominado naturalização Art 12 São brasileiros: II - naturalizados: a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originários de países de língua portuguesa apenas residência por um ano ininterrupto e idoneidade moral; b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na República Federativa do Brasil há mais de quinze anos ininterruptos e sem condenação penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira Tácita: é uma exceção Ocorreu em 1891, denominando-se de grande naturalização de 1891: a CF estabelecia que todo o estrangeiro que estivesse no Brasil deveria comparecer ao órgão competente, sob pena de, tacitamente, ser considerado brasileiro Expressa: Ordinária: não cria direito público subjetivo para o naturalizando Todos os estrangeiros, menos os originários de países de língua portuguesa, desde que preenchido os requisitos do art 112, do Estatuto do Estrangeiro (Lei nº 6815/80): Residência no território nacional, por no mínimo, quatro anos Saber escrever e falar na língua nacional Ter boa saúde: esse requisito não foi recepcionado pela CF/88 P da Igualdade e Dignidade da pessoa humana Ter condições para a sua manutenção no território nacional Capacidade civil É possível, ainda, de acordo com o art 113, da Lei nº 6815/80, que se o naturalizando tiver filho ou cônjuge brasileiro, for filho de brasileiro ou houver prestado ou puder prestar serviços relevantes ao Brasil, a juízo do Ministro da Justiça 5

6 Todos os originários de países de língua portuguesa: Angola, Moçambique, Guine Bissau, Cabo Verde, Príncipe, Goa, Macau, Açoires e Timor Leste São requisitos (art 12, II, 2ª parte, CF): Residência por um ano ininterrupto; Idoneidade moral; Portugueses (quase nacionais): Quase nacional é o português que, sem deixar de ser estrangeiro, pode exercer aos direitos inerentes aos brasileiros naturalizados, conforme art 12, 1º, CF: 1º Aos portugueses com residência permanente no País, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, serão atribuídos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituição Residência Se houver reciprocidade: Decreto nº 3927/01, Protocolo de Porto Seguro; OBS: O PORTUGUÊS, QUASE NACIONAL, PODE VOTAR OU SER VOTADO? ELE VOTA E PODE SER VOTADO DEPOIS DE TRÊS ANOS NO TERRITÓRIO NACIONAL SE ELE SE NATURALIZAR BRASILEIRO, DEIXARÁ DE SER PORTUGUÊS, E ESTARÁ OBRIGADO A VOTAR, APÓS UM ANO SÓ PODERÁ SER VOTADO PARA PREFEITO E VEREADOR, POIS EM PORTUGAL O BRASILEIRO SÓ PODERÁ SER VOTADO PARA PREFEITO E VEREADOR, EXCETO SE AMBOS SE NATURALIZAREM, RESPECTIVAMENTE OBS: OU ELE VOTA AQUI OU VOTA LÁ, NÃO SENDO POSSÍVEL O EXERCÍCIO DOS DIREITOS POLÍTICOS NOS DOIS ESTADOS 6

7 Legal, prevista na Lei nº 6815/80: denominados de naturalização precoce e naturalização em razão da colação de grau em curso Trata-se de instituto raríssimo O art 115, 2º Exigir-se-á a apresentação apenas de documento de identidade para estrangeiro, atestado policial de residência contínua no Brasil e atestado policial de antecedentes, passado pelo serviço competente do lugar de residência no Brasil, quando se tratar de: (Incluído e incisos pela Lei nº 6964, de 09/12/81) I - estrangeiro admitido no Brasil até a idade de 5 (cinco) anos, radicado definitivamente no território nacional, desde que requeira a naturalização até 2 (dois) anos após atingir a maioridade; II - estrangeiro que tenha vindo residir no Brasil antes de atingida a maioridade e haja feito curso superior em estabelecimento nacional de ensino, se requerida a naturalização até 1 (um) ano depois da formatura Extraordinária: cria direito público subjetivo, sendo o ato de concessão é vinculado, ao contrário da ordinária Está prevista no art 12, II, b, CF: Os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na República Federativa do Brasil há mais de quinze anos ininterruptos e sem condenação penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira Seus requisitos são: 15 anos no Brasil; Sem condenação penal Essa hipótese é para aqueles que não têm pretensão de aprender o idioma português OBS: QUAL É A DIFERENÇA ENTRE A ORDINÁRIA E A EXTRAORDINÁRIA? A ordinária não cria direito público subjetivo, sendo o ato de concessão discricionário A extraordinária cria direito público subjetivo ao naturalizando, sendo o ato de concessão vinculado 7

8 13/11/15 Perda de Nacionalidade Todo brasileiro que adquire outra nacionalidade, em regra, perda a brasileira, exceto: Imposição de estado estrangeiro: Conflito Negativo de Nacionalidade: Os apátrias são chamados de HEIMATLOS (Alemanha), sendo um conflito negativo; II - adquirir outra nacionalidade, salvo no casos: b) de imposição de naturalização, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em estado estrangeiro, como condição para permanência em seu território ou para o exercício de direitos civis; Se adquirir outra nacionalidade e essa outra for originária (originária de acordo com a lei estrangeira, e não a lei brasileira), poderá ficar com as duas (polipátrias), considerando-se como conflito positivo de nacionaldiade; a) de reconhecimento de nacionalidade originária pela lei estrangeira; Perda de Nacionalidade específica ao brasileiro naturalizado Trata-se de declaração do Presidente da República Se o brasileiro naturalizado praticar atividade nociva ao interesse nacional, perderá a condição de brasileiro naturalizado, conforme art 12, 4º, CF: 4º - Será declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que: I - tiver cancelada sua naturalização, por sentença judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; 8

9 Diferenças entre brasileiros natos e naturalizados 2º - A lei não poderá estabelecer distinção entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituição Existem exceções permitidas pela própria constituição, conforme art 12, 2º, da CF: Exercício de cargo, na forma do art 12, 3º, CF: 3º - São privativos de brasileiro nato os cargos: I - de Presidente e Vice-Presidente da República; II - de Presidente da Câmara dos Deputados; III - de Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal; V - da carreira diplomática; VI - de oficial das Forças Armadas VII - de Ministro de Estado da Defesa Exercício de função, conforme art 89, VII, CF; Art 89 O Conselho da República é órgão superior de consulta do Presidente da República, e dele participam: VII - seis cidadãos brasileiros natos () Extradição, na forma do art 5º, LI, CF: LI - nenhum brasileiro será extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalização, ou de comprovado envolvimento em tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; Propriedade, conforme o art 222, CF; Art 222 A propriedade de empresa jornalística e de radiodifusão sonora e de sons e imagens é privativa de brasileiros natos ou naturalizados há mais de dez anos, aos quais caberá a responsabilidade por sua administração e orientação intelectual 9

10 13/11/15 DIREITOS POLÍTICOS Espécies de direitos políticos 1 Direitos Políticos Positivos: permitem a participação do indivíduo na vida política do Estado Direito de sufrágio: Não se deve confundir o voto (exercício do direito de sufrágio), escrutínio (é o modo como o exercício se realiza) e sufrágio (direito político em si, essência do direito político) O sufrágio tem 2 espécies: pode ser: Restrito: restringe a participação em razão de um critério arbitrário, preconceituoso Existe o sufrágio capacitário (vg capacidade intelectual - nível superior); o censitário (vg aspecto econômico); em razão do sexo (vgmulher não podia votar) Universal: permite a participação de todos Os requisitos do sufrágio brasileiro não retiram o caráter universal São requisitos técnicos formais, não são preconceituosos, arbitrário, etc Características do voto no Brasil: Direto: é regra C pétrea Exceção no art 81 1º da CF Valor igual para todos: one man, one vote ; one person, one vote Periódico: a periodicidade do voto é uma decorrência dos princípios republicanos (república: alternância de poder A alternância de poder ocorre com a periodicidade de eleições) Secreto livre: o escrutínio é secreto para que ninguém seja compelido a votar em alguma pessoa Personalíssimo: não há a possibilidade de se votar com procuração Obrigatoriedade do voto e alistamento eleitoral: Facultativo: entre 16 a 18 anos; analfabetos; e os maiores de 70 anos Obrigatório: maiores de 18 anos e menores de 70 anos Para os facultativos tanto o alistamento eleitoral quanto o voto são facultativos! 10

11 Capacidade eleitoral passiva: é o direito da pessoa ser votada hipótese de elegibilidade Condições de elegibilidade: art 14, 3º da CF I - a nacionalidade brasileira; II - o pleno exercício dos direitos políticos; III - o alistamento eleitoral; IV - o domicílio eleitoral na circunscrição; V - a filiação partidária; VI - a idade mínima de: a) 35 anos para PR, vice e Senador; b) 30 anos para Governador e Vice; c) 21 anos para Deputado Federal e Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice e juiz de paz; [e Ministro de Estado] d) dezoito anos para Vereador As condições de elegibilidade serão estabelecidas na forma de lei ordinária 9º Lei complementar estabelecerá outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessação, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exercício de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleições contra a influência do poder econômico ou o abuso do exercício de função, cargo ou emprego na administração direta ou indireta LC 135 Ficha Limpa 11

12 2 Direitos políticos negativos: São as normas que importam em uma privação dos direitos políticos Inelegibilidade absoluta: está relacionada a alguma característica pessoal e não admite desincompatibilização Somente a constituição pode estabelecer - art 14, 4º - são inelegíveis: Os Inalistáveis (conscritos - o conceito abrange: médicos, dentistas, farmacêuticos e veterinários que estejam prestando serviço militar obrigatório; e Estrangeiros (exceção os portugueses equiparados art 12, 1º da CF) Os analfabetos (analfabeto pode votar, mas não pode ser votado Tem capacidade eleitoral ativa, mas não tem capacidade eleitoral passiva) Inelegibilidade relativa: as demais são relativas São aquelas que, geralmente, admitem desincompatibilização Inelegibilidade: Lei complementar 64/90 (outros casos de inelegibilidade) Militares: art 14, 8º da CF Em razão do cargo: São relativos a cargos do executivo Existem 2 hipóteses em relação a inelegibilidade em razão do cargo do executivo: Caso de reeleição: pressupõe mandatos consecutivos, não alternados Não permite mais de duas eleições consecutivas Concorrer a outro cargo: é necessário uma desincompatibilização 12

13 Em razão do parentesco: também chamada de inelegibilidade reflexa 7º - São inelegíveis, no território de jurisdição do titular, o cônjuge e os parentes consangüíneos ou afins, até o segundo grau ou por adoção, do PR, de Governador, de Prefeito ou de quem os haja substituído dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se já titular de mandato eletivo e candidato à reeleição Os parentes não podem concorrer dentro do território do titular: Presidente - dentro do território nacional Governador - dentro do território do Estado Prefeito - território do Município A única exceção é quando o titular (Presidente, Governador, Prefeito) for candidato a reeleição os parentes poderão ser candidatos a outros cargos Se o titular for candidatar-se a outro cargo, deve-se desincompatibilizar nos últimos 6 meses do mandado Perda de direitos políticos: a perda seria algo definitivo Art 15 É vedada a cassação de direitos políticos, cuja PERDA ou suspensão só se dará nos casos de: I - cancelamento da naturalização por sentença transitada em julgado; IV - recusa de cumprir obrigação a todos imposta ou prestação alternativa, nos termos do art 5º, VIII; Suspensão dos direitos políticos: seria algo temporário Os incisos II, III e V são hipóteses de suspensão Art 15 [] SUSPENSÃO só se dará nos casos de: II - incapacidade civil absoluta; III - condenação criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos; V - improbidade administrativa, nos termos do art 37, 4º A cassação de direitos políticos: a constituição veda a cassação Cassação é a retirada arbitrária dos direitos políticos 13

14 PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE ELEITORAL: Art 16 A lei que alterar o processo eleitoral entrará em vigor na data de sua publicação, não se aplicando à eleição que ocorra até um ano da data de sua vigência Segundo o STF, é cláusula pétrea por ser garantia individual do cidadão eleitor Há, no artigo, eficácia diferida da lei eleitoral A lei entra em vigor, mas sua eficácia é adiada Vigência: é a inserção da norma no mundo jurídico 14