Ofício nº. 132/2014 OSM/OP. Maringá, 10 de julho de O Observatório Social de Maringá OSM, organização não

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1 Ofício nº. 132/2014 OSM/OP. Maringá, 10 de julho de Sr. Diretor, O Observatório Social de Maringá OSM, organização não governamental, sem fins econômicos e sem vinculação político partidária, que tem por missão promover ações que proporcionem à sociedade a coesão social por meio da vivência da ética e da cidadania, no exercício desta, visando o acompanhamento dos gastos públicos, prerrogativa prevista no artigo 5º, incisos XXXIII e XXXIV da Constituição Federal e de acordo com a Lei de Acesso a Informações nº /11, vem mui respeitosamente à presença de V.V Senhoria, solicitar ESCLARECIMENTOS, sobre o Pregão Presencial nº Processo N 886/2014. Em análise ao edital, foi possível constatar que a especificação do objeto descrito no item 1, s.m.j, LIMITA A AMPLA CONCORRÊNCIA podendo ser prejudicial ao certame, como passamos a demonstrar: O item 1 do mencionado pregão trata de aquisição de 20 veículos automotores de passeio com 4 portas, que devem ser do tipo sedan, comportar no mínimo 5 passageiros, apresentar possibilidade de abastecimento tanto com álcool como com gasolina (flex), possuir um porta-malas de no mínimo 400 L, potência mínima de 1.4, direção hidráulica, ar-condicionado, tanque com capacidade mínima de 50 L, dentre outros requisitos. Neste ínterim atenta-se para o fato de que existe uma variedade de montadoras no mercado e, portanto, uma variedade de padrões de carros. 1

2 Na maioria das vezes as características de automóveis de marca distinta, mas de mesma categoria, são bastante semelhantes, todavia pode ocorrer de um ou outro atributo ser um pouco diferente. Isto é, poderá existir distinção nas medidas do automóvel, para mais ou para menos, como da capacidade do porta-malas, ou ainda do tanque de combustíveis. Em se tratando da mesma categoria de carros, quando isso acontece geralmente as medidas variam um pouco, justamente por serem os veículos de montadoras distintas, o que, contudo, não retira a equivalência existente entre esses automóveis. Assim é que, quando o Edital especifica que o tanque do automóvel de passeio (item 1) que será adquirido deverá possuir 50 L, acaba por excluir montadoras que por padrão possuem um tanque um pouco menor, como é o caso da Fiat, onde seu produto sedan apresenta um tanque 2 litros menor do que o exigido no Edital e da Toyota com um tanque 5 litros menor. Segue abaixo demonstrativo: 2

3 Fonte: Fonte: 3

4 Note-se que os tanques dos carros destas montadoras não são significativamente menores, possuindo no máximo 5 litros a menos do especificado e somente por isso os fornecedores deste tipo de veículo, que eventualmente se interessassem em participar do certame, ficariam de fora dele, diminuindo, deste modo, a concorrência. Relembre-se que sempre deve existir alguma finalidade específica para embasar a abertura da licitação, isto é, a necessidade pública que deu origem a precisão daquele bem ou serviço. Neste caso o objetivo é fornecer estes veículos automotores cotados no item 1 à Secretaria Municipal de Serviços Públicos SEMUSP, pelos motivos que devem se encontrar descritos no processo 886/2014. Além disso, pela descrição feita fica bastante claro que a Administração procura por uma determinada categoria de veículos, qual seja, os veículos sedans, com um grande porta-malas, que tenham quatro portas e algum tipo de conforto, como a direção hidráulica ou elétrica e ar-condicionado. A necessidade deste tipo de veículo fica por conta da discricionariedade da Administração, no entanto quando ela estipula que o tanque deva possuir no mínimo 50 litros, tal requisito somente pode ser entendido como uma forma de especificar melhor o produto, o que é, em princípio, totalmente legítimo. De fato, a Administração deve especificar o objeto da melhor forma possível para obter os melhores resultados na licitação. Entretanto, não poderia esta característica ser utilizada em dissonância da sua finalidade, que é apenas especificar o tipo de carro que a Administração espera adquirir, e não restringir a participação, que é o que ocorre no presente caso. 4

5 Assim é que, a limitação da capacidade do tanque para no mínimo 50 litros acaba por impedir a participação de montadoras que possuem a linha de veículo desejada pela Administração, com todas as outras especificações, mas a capacidade do tanque não atinge os 50 litros. Isto porque, todas as demais características apontadas já são por si só suficientes para que os concorrentes apresentem o tipo de bem que a administração pretende adquirir. Sendo que no que tange ao tamanho do tanque há uma variação pequena para menos, que o Edital não abrange, e que, todavia, abarca carros que irão atender perfeitamente ao Município, sendo em tudo o mais semelhantes aos demais carros de mesma categoria das demais montadoras que possuem o tanque de 50 L. A razoabilidade deve sempre ser observada dentro da Administração pública, sendo que nas palavras de Resende: A razoabilidade é um conceito jurídico indeterminado, elástico e variável no tempo e no espaço. Consiste em agir com bom senso, prudência, moderação, tomar atitudes adequadas e coerentes, levando-se em conta a relação de proporcionalidade entre os meios empregados e a finalidade a ser alcançada, bem como as circunstâncias que envolvem a pratica do ato. 1 (grifo nosso) Portanto não é razoável que por variação praticamente insignificante da dimensão do tanque, que não é uma característica essencial ao objeto, alguma ou algumas montadoras fiquem impedidas de participar do certame. Motivo pelo qual entendemos que é imprescindível que o município faça a adequação do Edital para que ele possa abranger o maior número 1 RESENDE, Antonio José Calhau. O princípio da Razoabilidade dos Atos do Poder Público. Revista do Legislativo. Abril,

6 possível de concorrentes, sendo que isso em nada iria contrastar com o interesse público, muito pelo contrário, iria favorecê-lo. A ampla concorrência existe justamente para possibilitar que a Administração possa, por meio dos procedimentos licitatórios, alcançar a proposta mais vantajosa, que no caso do Pregão é aquela que afigurar o menor preço. Para que se chegue à proposta que é mais proveitosa é imprescindível conjugar todos os princípios da Administração Pública, dentre eles podemos mencionar o da razoabilidade que, aparentemente não está sendo respeitado no caso ora em apreço, vez que o Edital poderia facilmente ser adequado permitindo a participação de um maior número de concorrentes. No julgado abaixo do Tribunal Regional da 5º Região a questão da necessidade da coexistência de todos os princípios da Administração para que haja ampla concorrência é ressaltada: ADMINISTRATIVO. LICITAÇÃO. OBJETIVIDADE DE JULGAMENTO E AMPLA CONCORRÊNCIA. - No dever que se impõe à Administração de promover licitações para a escolha da melhor proposta para o contrato de seu interesse, compreende-se o de estabelecer critérios de julgamento que permitam a coexistência dos vários princípios que presidem o instituto. - Caso em que a preocupação em definir critérios objetivos para o julgamento das propostas terminou por inviabilizar a competitividade do certame. - Nulidade do edital reconhecida. Apelação e remessa oficial não-providas. (TRF-5 - AMS: RN , Relator: Desembargador Federal Ridalvo Costa, Data de Julgamento: 09/11/2006, Terceira Turma, Data de Publicação: Fonte: Diário da Justiça - Data: 16/01/ Página: Nº: 11 - Ano: 2007) 6

7 Nota-se que os critérios de julgamento devem permitir a ampla concorrência, sendo que eles deverão refletir a conjugação dos diversos princípios norteadores das licitações. Além disso, o Superior Tribunal de Justiça já decidiu que: o procedimento licitatório há de ser o mais abrangente possível, a fim de possibilitar o maior número possível de concorrentes, tudo a possibilitar a escolha da proposta mais vantajosa. Não deve ser afastado candidato do certame licitatório por meros detalhes formais. No particular, o ato administrativo deve ser vinculado ao princípio da razoabilidade, afastando-se de produzir efeitos sem caráter substancial (MS nº 5631 DF, Rel. Min. José Delgado). No presente caso, o administrador está fazendo restrição desarrazoada com relação ao objeto, o que é ilegítimo, por contrariar princípio da Administração, e, portanto, merece ser revisto. E ainda a Lei veda expressamente a qualquer tipo de limitação à concorrência, conforme seu art. 3º, 1º, inciso I: Art. 3, 1 É vedado aos agentes públicos: I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocação, cláusulas ou condições que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu caráter competitivo e estabeleçam preferências ou distinções em razão da naturalidade, da sede ou domicílio dos licitantes ou de qualquer outra circunstância impertinente ou irrelevante para o específico objeto do contrato; (grifo nosso). 7

8 Assim é que até mesmo o dispositivo legal traz uma vedação de que se faça restrição à concorrência por qualquer circunstância que seja irrelevante para o objeto, sendo que, como visto, a alteração mínima do tamanho do tanque do carro apresentado no item 1 não causará nenhum tipo de prejuízo a consecução dele. Razão pela qual reafirmamos a necessidade de alteração nesta especificação do objeto. Deste modo, salvo melhor juízo, não apresentando o presente edital subsídios suficientes para a promoção de um processo licitatório escorreito, por conter especificação do objeto que restringe a ampla concorrência, mostra-se impreterível a necessidade de readequação do Edital, para que este apresente informações sobre o objeto de modo a não ocasionar essa restrição à ampla participação. Solicita, assim, que seja esclarecido o ponto suscitado. Requer, ainda, em atenção ao art. 12, 1º do Decreto Federal nº 3.555/2000 que regulamenta o Pregão, que nos seja encaminhada resposta ao presente pedido de esclarecimento no prazo de 24 horas. Certos de estar colaborando com um país mais justo e consciente dos deveres do Estado para com seus cidadãos, colocamo-nos à disposição para esclarecimentos que se fizerem necessários. Atenciosamente, Fábia dos Santos Sacco Presidente OSM/SER-Maringá 8

9 Ao Sr. Renato Marçal Ribeiro Diretor de Licitações Maringá PR c/c Sr. Rene Pereira da Costa Secretaria Municipal de Controle Interno Maringá PR 9