ATHAYDE -- ADVOGADOS -- AO ILMO. SR. LEANDRO ORLANDINI FRANCISCO PREGOEIRO DA PREFEITURA MUNICIPAL DE GUAPIRAMA - PARANÁ

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1 AO ILMO. SR. LEANDRO ORLANDINI FRANCISCO PREGOEIRO DA PREFEITURA MUNICIPAL DE GUAPIRAMA PARANÁ OFICIAL Ref.: PREGÃO PRESENCIAL N 007/2016 PROCESSO N 0010/2016 '. ASSESSORIA E CONSULTORIA LTDA EPP, sociedade civil, devidamente inscrita na JUNTA COMERCIAL DO PARANÁ sob o n" , inscrita no CNPJ n /000169, por intermédio do seu representante legal abaixo assinado, comparece, respeitosamente, perante Vossa. Senhoria, com fulcro no artigo 41, 1, da Lei n" 8.666/1993, e item "b", do Edital de Pregão Presencial n 007/2016, para apresentar IMPUGNAÇÃO AO EDITAL, os termos do Edital em referência, que adiante especifica, o que faz na conformidade seguinte. IDOS FATOS 1) A subscrevente tendo interesse em participar da licitação supramencionada, adquiriu o respectivo Edital. Ao verificar as condições para participação no pleito em tela, deparouse a mesma com as exigências formuladas no item n "b", que segue: 07"01.04Quanto a Qualificação Técnica: ReG&bidoem J5!~._lj32_ a) Atestado de Capacidade Técnica, expedido por \:Í':::Jedido em I L 01(uma) ou mais pessoas jurídicas de direito público, 6}J.i::L_ que comprovem que a empresa proponente realizou a.~~~~_j 5' 351 prestação de serviços compatíveis em características, _.:...:::c:;~~~~==. ~~..:::::. quantidades e prazos com o objeto da presente R. Paula Gomes, 929 I São Francisco I Curitiba I PR I Brasil ICEP I I athayde@athayde.com.br

2 licitação, especialmente quanto às parcelas de maior relevância e valor significativo do objeto, nos termos do art. 30, inciso II, da lei 8.666/93.(Grifouse.) o edital de pregão exige como documentos de qualificação técnica o número de 1 atestado de capacidade técnica sendo exclusivamente emitidos por órgãos públicos. Ocorre que referida exigência é ilegal posto que não está prevista na Lei n 8.666/1993. O artigo 30, da Lei de Licitações assim dispõe quanto à qualificação técnica: Art. 30. A documentação relativa à qualificação técnica limitarseá a: (... ) II comprovação de aptidão para desempenho de atividade pertinente e compatível em características, quantidades e prazos com o objeto da licitação, e indicação das instalações e do aparelhamento e do pessoal técnico adequados e disponíveis para a realização do objeto da licitação, bem como da qualificação de cada um dos membros da equipe técnica que se responsabilizará pelos trabalhos; (... ) l_o_a comprovação de aptidão referida no inciso II do "caput" deste artigo, no caso das licitações pertinentes a obras e serviços, será feita por atestados fornecidos por pessoas jurídicas de direito público ou privado, devidamente registrados nas entidades profissionais competentes, limitadas as exigências a: I capacitação técnicoprofissional: comprovação do licitante de possuir em seu quadro permanente, na data prevista para entrega da proposta, profissional de nível superior ou outro devidamente reconhecido pela entidade competente, detentor de atestado de responsabilidade técnica por execução de obra ou serviço de características semelhantes, limitadas estas exclusivamente às parcelas de.,... R. Paula Gomes, 929 I São Francisco I Curitiba I PR I Brasil I CEP 80S I I atha)'de@athayde.com.br \\ w \\. a t h a y de. c o m. b r

3 maior relevância e valor significativo do objeto da licitação, vedadas as exigências de quantidades mínimas ou prazos máximos; (... ) o parágrafo primeiro da norma supra transcrita, dispõe taxativamente. que a comprovação de aptidão técnica será realizada, somente, "por atestados fornecidos por pessoas jurídicas de direito público ou privado". Desta forma, a comprovação de capacidade técnica é de atestado de capacidade técnica fornecido por pessoa jurídica de direito privado ou publico. Ou seja, os atestados podem ser emitidos por pessoas jurídicas de direito privado, sendo ilegal a limitação de que sejam emitidos por pessoa jurídica de direito público. Assim, é ilegal a exigência de atestados exclusivamente emitidos por órgãos públicos. 2) Importante destacar, que o artigo 30, da Lei n 8.666/93, é taxativo ao dispor que a documentação a ser exigida para demonstração de qualificação técnica limitase aos documentos elencados naquele dispositivo. Se não há determinação legal que determine esta exigência, o diploma editalício traz ordem incompatível com a Constituição Federal que estabelece: Art. 5o Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindose aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: (...) II ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei; Nesta esteira, Hely Lopes Meirelles I, pai do Direito Administrativo Brasileiro leciona que "Na Administração Pública, não há liberdade nem vontade pessoal. Enquanto, na Administração pessoal é licito fazer tudo o que a lei não proíbe. Na Administração Públicasó é permitido fazer aquilo que a lei autoriza." Tratase do princípio da legalidade. Por conseguinte, veja que esta exigência de quantidade mínima de atestados, ou de que sejam exclusivamente de órgãos públicos, restringe o caráter competitivo da licitação que é vedado por lei, de acordo com o inciso I, lodo artigo 30 da Lei 8666/93. Vejamos: 10 É vedado aos agentes públicos: 1 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 30a ed. São Paulo: Malheiros, R. Paula Gomes, 929 I São Francisco I Curitiba I PR I Brasil I CEI' I I atha:deigathayde.com.br w w w. a t h a y de. com. b r

4 I admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocação, cláusulas ou condições que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu caráter competitivo, inclusive nos casos de sociedades cooperativas, e estabeleçam preferências ou distinções em razão da naturalidade, da sede ou domicílio dos licitantes ou de qualquer outra circunstância impertinente ou irrelevante para o específico objeto do contrato, ressalvado o disposto nos 5 a 12 deste artigo e no art. 3 da Lei n 8.248, de 23 de outubro de 1991; Neste sentido é o entendimento da Corte de Contas da União: É indevida a exigência de que atestados de qualificação técnica sejam acompanhados de cópias das respectivas notas fiscais, visto não estarem estes últimos documentos entre os relacionados no rol exaustivo do art. 30 da lei 8.666/1993 Representaçãode empresaacusou possíveis irregularidades na condução do PregãoEletrônico 280/2012,promovido pelo Instituto Nacional de Câncer (Inca), destinado à contratação de solução de storage. Três empresas participaram do certame, sendo que a classificada em primeiro lugar veio a ser inabilitada. Entre os motivos que justificaram essa decisão, destaquese a apresentação por essa empresa de atestados técnicos desacompanhados das notas fiscais, exigência essa que constara do respectivo edital. A respeito de tal questão, o relator anotou que "a jurisprudência do Tribunal é firme no sentido de que o art. 30 da lei 8.666/1993, ao utilizar a expressão 'limitarseá', elenca de forma exaustiva todos os documentos que podem ser exigidos para habilitar tecnicamente um licitante (v.g. Decisão 739/2001 Plenário; Acórdão 597/2007 Plenário)". Ressaltou, ainda, que "nenhuma dúvida ou ressalva foi suscitada, pela equipe que conduziu o certame, quanto à idoneidade ou à fidedignidade dos atestados apresentados pela empresa". E, mesmo que houvesse dúvidas a esse respeito, "de pouca ou nenhuma utilidade teriam as respectivas notas fiscais". Em tal hipótese, seria cabível a realizaçãode diligências para esclarecerou complementara R. Paula (;omes, 929 I São Francisco I Curitiba I PR I Brasil I CEI' I I athaydc@athayde.com.br \Y W \\. a t h a y de. c o m. b r

5 ~1 instrução, consoante autoriza do 3 do art. 43 da Lei 8.666/1993.O Tribunal, então, ao acolher proposta do relator e por considerar insubsistente esse e o outro motivo invocados para justificar a mencionada inabilitação, decidiu: a) determinar ao Inca que torne sem efeito a inabilitação da detentora da melhor oferta na fase de lances, "anulando todos os atos subsequentes e retomando, a partir desse ponto, o andamento regular do certame"; b) dar ciência ao Inca de que a exigência de apresentação de atestados de comprovação de capacidade técnica "acompanhados de cópias das respectivas notas fiscais, afronta o disposto no art. 30 da lei 8.666/1993". Acórdão 944/2013Plenário,TC /20136,relator Ministro Benjamin Zymler, Na mesma vertente é o entendimento dos tribunais: CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANÇA. LICITAÇÃO. PREGÃO ElETRÔNICO. ATESTADO DE CAPACIDADE TÉCNICA. EXIGÊNCIA DE APRESENTAÇÃO DE NOTAS FISCAIS. ILEGALIDADE. ORDEM CONCEDIDA PARA ANULAR AS SANÇÕES IMPOSTAS E IMPEDIR A SUSPENSÃO DO CREDENCIAMENTO DA IMPETRANTE DO SISTEMA DE CADASTRAMENTODE FORNECEDORES. Não é lícito à Administração Pública fazer exigência que a lei não faz (artigo 30, II, da lei no.8.666/93). Sendo assim, a vinculação de comprovação da capacidade técnica por meio de apresentação das respectivas notas fiscais traduzse ilegal e desarrazoada, violando direito líquido e certo do impetrante. (TJAC Tribunal Pleno, MS no /AC, rei. Juiz Arquilau de Castro Melo, de 13/04/2011) Desta forma, devem ser excluídas referidas exigências. II DO PEDIDO R. Paula Gomes, 929 I São Francisco I Curitiba I PR I Brasil ICEP I I atha;je@athayde.com.br ww\\.athayde.com.br

6 Em face do exposto, requerse seja a presente IMPUGNAÇÃO julgada procedente, com efeito para excluir a exigência de que somente possam ser apresentados atestados de órgãos públicos, conforme inciso I, do 10, do artigo 30, da Lei n" 8.666/93. Pede deferimento. De Curitiba/PR, 11 de Fevereiro de Thayanna de Pauli Athayde CRA/PR Gustavo de Pauli Athayde OAB/PR R. Paula Gomes, 929 I São Francisco I Curitiba I PR I Brasil ICEP I I athayde@athayde.com.br